Торговые посредники. 
Коммерческое право

Торговым посредником может быть признано юридическое или физическое лицо, находящееся между другими участниками коммерческого процесса (производителем и потребителем) и выполняющее функции их сведения друг с другом для обмена товарами, либо способствующее продвижению товара от одних к другим.

Посредническая деятельность как одна из форм экономической деятельности оформляется в праве посредством регулирования различных видов сделок, так или иначе направленных на создание отношений, в которых одно лицо действует по поручению и в интересах другого лица. Лица, осуществляющие посредническую деятельность, — торговые посредники — могут делать это в рамках нескольких различных организационно-правовых форм. Рассмотрим виды посредников, встречающихся в современном коммерческом обороте, выделенные именно по этому признаку — критерию организационно-правовой формы. (1) простые посредники; (2) брокеры; (3) комиссионеры; (4) консигнаторы и (5) агенты.

Простые посредники (посредники вообще, посредники как таковые) подыскивают клиенту подходящего контрагента для заключения сделки. Они оказывают клиенту фактические услуги, предоставляют необходимую информацию. Сами же в сделке не участвуют. Юридическим основанием возникновения правоотношений по «простому посредничеству» является ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которой не являются представителями лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возникших в будущем сделок. В международной торговой практике аналогичный вид деятельности осуществляет так называемый «случайный посредник»¹.

Брокеры. В зависимости от сферы осуществления брокерской деятельности различают следующие ее виды: на товарных биржах, на рынке ценных бумаг (биржевую и внебиржевую), в страховании, по фрахтованию судов, таможенную и др. Легальное определение брокерской деятельности содержится в ст. 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером. Ранее в Законе РФ «О товарных биржах и биржевой торговле»^[1][2] указывалось, что биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента. Под биржевыми посредниками понимались брокерские фирмы, брокерские конторы и независимые брокеры. В Федеральном законе «Об организованных торгах» также упоминается «брокер», как участник торгов, действующий в интересах и за счет другого лица (ст. 16).

В сфере торгового оборота брокер выступает в основном как биржевой посредник, который хорошо знает рынок определенного товара, цены на него, потенциальных продавцов и (или) покупателей. Однако в отличие от простых посредников, брокеры не только подготавливают, но и заключают в интересах клиента сделки по купле-продаже товаров. Через брокера проходят встречные предложения сторон, он не соприкасается непосредственно с товаром, после заключения сделки продавец отправляет товар прямо покупателю. С брокерами могут заключаться соглашения, расширяющие их обязательства, например, кредитование торговых операций и гарантирование платежеспособности покупателей (т.е. условие делькредере). За свои услуги брокеры получают вознаграждение.

Комиссионеры совершают сделки по реализации товаров от своего имени, но за счет клиента (комитента). Поэтому комиссионер является посредником лишь с точки зрения своего клиента (комитента), по поручению которого действует. Для третьей стороны (покупателя) комиссионер является стороной договора купли-продажи и несет обязательства продавца, вытекающие из этого договора, несмотря на то что комиссионер не становится собственником реализуемого им товара. Таким образом, никаких договорных отношений между комитентом (собственником товара) п третьим лицом (покупателем) не возникает. Комиссионер может оказывать комитенту дополнительные услуги, в частности, по экспертизе качества товара для установления его цены, предоставлять целевую информацию, проводить рекламу и т. п.

В качестве комиссионеров могут выступать как индивидуальные предприниматели, так и юридические лица, действующие в сфере не только оптовой, но и розничной торговли. Взаимоотношения сторон при оптовой комиссии регулируются гл. 51 ГК РФ, при розничной — постановлением Правительства РФ от 06.06.1998 № 569 «Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами». В указанном постановлении содержится легальное определение комиссионера. Под комиссионером понимается организация независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, принимающие товары на комиссию и реализующие эти товары по договору розничной купли-продажи.

Консигнаторы. В современном экономическом словаре консигнатор определяется как агент, комиссионер, продающий товар консигнанта за границей со своего склада и от своего имени за вознаграждение, получаемое от владельца товара¹. Консигнатор обязуется в течение определенного^[3]

времени за вознаграждение продавать от своего имени, но за счет другой стороны — консигнанта — товары, переданные ему консигнантом для продажи. При этом товары продаются со склада, принадлежащего консигнанту, и уже находятся в стране консигнатора. Стоимость товара перечисляется консигнанту частями по мере реализации.

Можно выделить следующие характерные черты деятельности консигнатора: (1) продажа товара (принадлежащего на праве собственности другому лицу) третьим лицам на основании поручения клиента (консигнанта) и за его вознаграждение; (2) совершение сделки от собственного имени; (3) наличие консигнационного склада в государстве ином, нежели государство консигнанта.

Как видно, правовое положение консигнатора и комиссионера во многом сходно. В то же время на консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, чем на комиссионера. Консигнатор в ряде случаев выступает как ответственный хранитель. Кроме того, на консигнатора могут быть возложены обязанности по таможенному оформлению товаров, уплате сборов, мониторингу рынка, транспортной экспедиции и логистики. Большинство из вышеназванных дополнительных обязанностей консигнанта обусловлено использованием этого вида посредников при осуществлении внешнеторговой деятельности.

Агенты. Деятельность агентов в каждой стране обладает своей спецификой. Регулирование отношений по агентированию в странах ЕС осуществляется Директивой Совета Европейских сообществ от 18.12.1986 № 86/653/ЕЭС, согласно которой коммерческим агентом признается независимый посредник, имеющий длительные полномочия на ведение переговоров о продаже или покупке товаров от имени принципала либо на обсуждение условий и заключение сделок от имени принципала¹. В России деятельность агентов регулируется гл. 52 ГК РФ. Агентом является лицо (физическое или юридическое), которое за вознаграждение совершает юридические и иные действия от своего имени или от имени клиента (принципала) по его поручению и за его счет.

Агент ведет поиск покупателей товаров по согласованной номенклатуре, проводит переговоры с покупателями об условиях контрактов, подготавливает и заключает от имени принципала или от своего имени договоры купли-продажи (поставки), оказывает принципалу помощь в выполнении таких договоров, включая получение денежных средств, информирует принципала о конъюнктуре товарных рынков и т. п. Агент может работать с несколькими производителями и (или) покупателями, чтобы иметь возможность предоставлять своим клиентам наиболее полную информацию о состоянии рынка на той или иной территории.

С экономической точки зрения агент содействует достижению одиойединственной цели — продвижению товаров принципала. С юридической же точки зрения имеется более сложная, двухуровневая система отноше-^[4]

ний: между агентом и принципалом (внутренние отношения) и между агентом и третьими лицами (внешние отношения).

От организационно-правовой формы посреднической деятельности, регламентируемой гражданским законодательством, следует отличать их функциональный вид, определяемый местом в торговом обороте и основным содержанием деятельности. Выделение функционального вида торговых посредников происходило исторически, в зависимости от потребностей торгового оборота. В настоящий момент по критерию функциональности надлежит выделять (1) дистрибьюторов; (2) дилеров; (3) франчайзи и (4) ритейлеров (торговые сети).

Дистрибьюторы (от лат. distibuere — распределять) являются профессиональными участниками торгового оборота, осуществляющими оптовые закупки определенных товаров у фирм-изготовителей и последующий сбыт закупленных товаров на региональных рынках. Специфика дистрибьюторов — в том, как строится система перепродажи товаров. Речь идет о товарах, которые продаются иод определенными брендами, охраняемыми товарными знаками. Учитывая, что в развитие брендов изготовители товаров инвестируют значительные средства, они не теряют коммерческого интереса после отчуждения изготовленных товаров первому из контрагентов, а заинтересованы в продвижении товаров до конечного потребителя. В этом заключается сущность дистрибьюторской деятельности, осуществляемой профессиональными дистрибьюторами. Дистрибьюторы не просто перепродают товары своим контрагентам, а таким контрагентам, которые впоследствии обеспечат предложение товаров в максимально возможном количестве розничных магазинов на вверенной дистрибьютору территории.

Это оказывается возможным, так как дистрибьютор — особый вид торгового посредника, обладающий складскими и транспортными мощностями, налаженными связями с контрагентами и сложившейся деловой репутацией. Он может обеспечивать производителю гарантированный сбыт, продавать большие партии товаров, а также оградить изготовителя от общения с огромным количеством покупателей¹. Более того, закупая товары в собственность, дистрибьюторы принимают на себя финансовые риски производителя, связанные с продажей и продвижением товаров.

Дистрибьюторская деятельность может носить как эксклюзивный, так и неэксклюзивный характер. Дистрибьюторы могут оперировать как на внешнеторговом рынке, выступая, например, в качестве единственного монопольного импортера в России товаров какого-то иностранного производителя^[5][6], а также могут работать и на региональном уровне. В последнем случае территория, в которой дистрибьютор продвигает товары, может ограничиваться как субъектом РФ, так и районом, городом и даже районом в крупном городе.

Дилеры (от англ, deal — сделка, букв. — «сделочники», «совершающие сделки») также являются профессиональными торговыми посредниками, осуществляющими продвижение товаров, охраняемых определенным товарным знаком, на определенной территории. Дилер — еще один тип торгового посредника (наряду с уже рассмотренным дистрибьютором), закупающий товары в собственность и перепродающий их от своего имени и за свой счет. Однако по своей природе дилер — розничный торговец.

От обычного розничного магазина дилера отличает специфика товаров, которые принято реализовывать через дилерский канал сбыта. Речь идет об автомобилях и других транспортных средствах, а также о сельскохозяйственной и строительной технике, крупной бытовой технике¹, мобильных устройствах и т. п. Также через дилеров продаются предметы искусства и антиквариат, и все те товары, которые не принято продавать в магазинах. Эти товары объединяет несколько характерных черт (крупные габариты, значительная стоимость, «брендовое» объединение и др.)^[7][8].

Франчайзи являются торговыми посредниками, которые также занимаются продвижением товаров, охраняемых определенным товарным знаком, а также работ и услуг, охраняемых определенным знаком обслуживания, по по особой системе. Франчайзинг отличается от дистрибьюторской и дилерской деятельности именно системой организации продвижения товаров. Если дистрибьютор и дилер предлагают изготовителю товаров свой способ организации продаж, и именно этим и интересны для изготовителя товаров, то для франчайзи, «приобретающего» франшизу, т. е. комплекс исключительных прав, важен именно способ продажи товаров, придуманный изготовителем^[9]. Франчайзи иногда называют «гибридом босса и служащего». С одной стороны, франчайзи — организация или индивидуальный предприниматель, свободные в осуществлении хозяйственной деятельности и управляющие собственным бизнесом, с другой — франчайзи осуществляет бизнес «по франшизе», а это значит, что он обязан следовать указаниям франчайзера в отношении способа ведения бизнеса, т. е. подконтролен ему. За невыполнение условий деятельности, различные аспекты которой охраняются комплексом исключительных прав, передаваемым по договору коммерческой концессии, устанавливается ответственность франчайзи.

Пользование комплексом исключительных прав осуществляется франчайзи за плату (роялти), на основании которой формируется доход франчайзера. Однако помимо роялти предполагается, что франчайзи обязан закупать у франчайзера товары и расходные материалы для реализации в своих торговых точках.

Трейдеры — особый вид посредников, работающих на рынке сырьевых товаров. Торговля осуществляется как на биржевых (например, зерно, нефть и нефтепродукты), так и на внебиржевых рынках (например, сырцовый сахар, древесина). По поручению клиента трейдер находит продавца (покупателя) и закупает (или продает) сырьевой товар согласно оговоренным условиям (цена, срок, иные условия), а его доход складывается из вознаграждения, т. е. определенного процента от суммы совершенной сделки. Учитывая, что трейдеры являются профессиональными участниками рынка, они, как правило, объединены в саморегулируемые организации, устанавливающие единые правовые обычаи и для трейдеров, и для клиентов последних¹.

Ритейлеры или торговые сети («хозяйствующие субъекты, осуществляющие свою деятельность посредством организации торговой сети» — ст. 1, 9 Закона о торговле) — сравнительно новые участники торгового оборота России. Это розничные торговцы, которые продают потребителям товары, закупленные у производителей, дистрибьюторов, оптовых торговых организаций. Как и другие розничные магазины, торговые сети заключают с потребителями договор розничной купли-продажи (его разновидности), а также осуществляют иное торговое обслуживание потребителей. Установление специального законодательного регулирования деятельности розничных торговых сетей объясняется ее значительными отличиями от деятельности несетевых розничных торговцев. Торговые сети предлагают новые стандарты торгового обслуживания, а имея значительный оборот, оказываются способными диктовать поставщикам условия поставки товаров, что может оказывать негативное влияние на развитие конкуренции в сфере розничной торговли. Попыткой ограничить давление торговых сетей стало установление императивных требований к заключаемым ими договорам (ст. 9 и 13 Закона о торговле), а также выработка саморегулируемых норм — Кодекса добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями и поставщиками потребительских товаров от 14.12.2012.

Зависимые и независимые посредники. В зависимости от характера взаимоотношений посредников с лицами, в продвижении товаров которых они посредничают, посредников можно разделить на (1) зависимых и (2) независимых.

Юридическим основанием разграничения «зависимых» и «независимых» посредников является наличие правовой связи между посредником и клиентом. Независимые посредники действуют самостоятельно, в своем интересе, вне какой бы то ни было трехсторонней правовой связи, поскольку те товары, в обороте которых они посредничают, сперва приобретаются посредниками в свою собственность. Зависимые же связаны с клиентом, интересы которого (а не собственные) они представляют и товары которых они «продвигают».^[10]

Участие в торговом обороте независимых посредников характеризуется следующим: (а) они приобретают товар в собственность за свой счет, рискуя собственным капиталом; (б) целью приобретения товара является его последующая перепродажа; (в) они выступают в сделках от собственного имени, т. е. заключают договоры как независимые коммерсанты, являясь в соответствующих договорах (как правило, купли-продажи и поставки) соответственно продавцами и покупателями; (г) с правовой точки зрения они совершают два уровня сделок: (1) сделки по закупке товаров у производителей и (2) по продаже закупленного товара.

Посредники и посредники-представители. Зависимые посредники, обслуживая оптовые сделки, не становятся собственниками товаров. Эти посредники юридически зависимы от продавцов и (или) покупателей товаров. Они всегда действуют не самостоятельно, а по поручению и в интересах лица, с которым заключен договор о посредничестве. Именно наличие такого договора и обусловливает наличие поручения клиента, а состав обязательств посредника по такому договору предполагает совершение им действий именно в интересах и за счет клиента. Эти посредники в свою очередь подразделяются на две категории: действующие от своего имени, но по поручению и в интересах представляемого лица (такую деятельность иногда называют косвенным представительством); и действующие непосредственно от имени представляемого лица, в его интересах и по его поручению (прямое представительство).

Статьей 184 ГК РФ выделяется понятие коммерческого представителя — лица, постоянно и самостоятельно представляющего предпринимателей при заключении ими договоров. Коммерческий представитель — частный случай прямого представителя, профессиональный характер деятельности которого позволяет законодателю пойти на установление несколько более мягкого режима совершения им сделок в отношении себя лично, а также в отношении лиц, представителем которых он одновременно является.

• [1] См.: Типовой контракт случайного посредничества. Соглашение, не допускающее егообхода и раскрытия содержания (Model Occasional Intennediary Contract. Non-Circumvention[NC] and Non-Disclosure ND Agreement) в ред. 2000 г., публикация MTII № 619: на рус. и англ, яз.: пер. с англ, и вступит, ст. Н. Г. Вилковой. М., 2002.
• [2] С 1 января 2014 г. утратил силу в связи с принятием Федерального закона «Об организованных торгах».
• [3] Райзберг Б. А. Лозовский Л. Ш. Стародубцева Е. Б. Современный экономический словарь. М" 2006.
• [4] См. также: Типовой коммерческий агентский контракт (Model Commercial AgencyContract) в ред. 1996/2002 гг., публикация МТП № 644: на рус. и англ, яз.: пер. с англ, и вступит. ст. II. Г. Вилковой. М., 2002.
• [5] Брагин Л. А, Иванов Г. Г., Стукалова И. Б. Розничная торговля: современные тенденциии перспективы развития. М., 2009. С. 13—14.
• [6] О такой схеме дистрибьюторской деятельности идет речь, например, в Типовом дистрибьюторском контракте МТП. Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольныйимпортер-дистрибьютор. М., 2005.
• [7] Через дилеров работают, например, мебельная компания «Шатура» (URL: http://www.shatura.com/partners/), торговая компания, продающая музыкальное акустическое оборудование (URL: http://www.musictradecompany.ru/dealers).
• [8] Подробнее — см. § 3 гл. 11 настоящего учебника (о дилерском договоре).
• [9] Примерами, иллюстрирующими франчайзинг, могут служить большое количествомагазинов одежды, реализующих товары под одним товарным знаком (так называемые моно-бреидовые магазины) («Зара», «Пайк», «Бенеттон», «Сислей» и др.), а также организаций, предлагающих услуги общественного питания («Шоколадница», «Крошка-картошка» и др.).
• [10] Примером может послужить Международная ассоциация торговли зерном и кормами (GAFTA), которая разработала типовые контракты, осуществляет обучение и сертификациюзерновых и кормовых трейдеров, а также предоставляет услуги третейского суда.