Оценка условий договоров на предмет их соответствия принципу добросовестности и честной деловой практики

Принцип добросовестности и честной деловой практики как базовый принцип коммерческого права оказал существенное влияние на формирование сложившихся в коммерческом праве подходов к квалификации договорных условий по критерию их добросовестности. Несколько позднее на базе данных подходов были разработаны специальные правовые средства защиты от недобросовестных условий договора.

Несправедливые условия. Под несправедливыми традиционно понимают договорные условия, неоправданно создающие чрезмерные преимущества (ст. 3.2.7 Принципов УНИДРУА) или несправедливые преимущества (ст. 4:109 Принципов Ландо) для одной из сторон договора. То есть это неравные условия одного и того же договора. Для защиты от таких условий применяются соответствующие правовые средства защиты. В частности, стороне, вынужденной заключить договор на несправедливых условиях, предоставляется право на иск о недействительности таких условий или об изменении условий договора или право на отказ от договора. Данные правовые средства защиты закреплены в ст. 3.2.7 Принципов УНИДРУА, ст. 4:109 Принципов Ландо.

С 2014 г. российские арбитражные суды заимствовали сложившийся в коммерческом праве подход к квалификации несправедливых условий договора и применению правовых средств защиты от таких условий. В п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» дается определение несправедливых договорных условий — это условия, являющиеся явно обременительными для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон. Пленум ВАС РФ разъяснил, что оценка спорных условий на предмет их справедливости должна осуществляться:

• 1) в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств;
• 2) в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны.

Для применения правовых средств защиты от несправедливых условий необходимо доказать не только их явную обременительность, но и факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора. Соответственно, пострадавшей стороне предоставляются следующие правовые средства защиты:

• 1) право на иск об изменении или расторжении договора на несправедливых условиях;
• 2) право на возражение о ничтожности несправедливых условий на основании ст. 169 ГК РФ;
• 3) право на возражение о недопустимости применения таких условий на основании ст. 10 ГК РФ.

Неясные условия. Под неясными понимают условия, которые сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им разный смысл и толковать их по-разному. Соответствующая неопределенность договорных условий, как показывает практика, нередко обусловлена недобросовестным поведением стороны, предложившей формулировку неясного условия. Для борьбы с такого рода недобросовестным поведением в коммерческом праве разработано специальное правовое средство защиты — правило «contra proferentem». В соответствии с этим правилом неясное условие договора должно толковаться судом противоположно интересам стороны, предложившей это условие (ст. 4.6. Принципов УНИДРУА, ст. 5.103 Принципов Ландо).

С 2014 г. данное правило толкования неясных условий договора заимствовано российской судебной практикой (п. 11 постановления Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах»).

Неожиданные условия. Под неожиданными понимают условия, которые имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать. Обычно такой неожиданный характер могут носить специально несогласованные условия (стандартные, примерные).

Для борьбы с такого рода недобросовестным поведением в коммерческом праве разработаны соответствующие правовые средства защиты. В частности, в соответствии со ст. 2.1.20 Принципов УНИДРУА неожиданное стандартное условие ие имеет силы (недействительно), если только ие было явно принято другой стороной. Для определения того, имеет ли условие такой неожиданный характер, обращается внимание на его содержание, формулировку и способ выражения. Статья 2.104 Принципов Ландо устанавливает в целом схожее правило: условия договора, которые специально не согласовывались, могут быть применены против стороны, которая не знала о них, только если сторона, требующая их применения, предприняла разумные шаги для того, чтобы привлечь к ним внимание другой стороны до или во время заключения договора. Простая ссылка в тексте договора не означает, что внимание другой стороны к таким условиям привлечено надлежащим образом, даже если другая сторона его подписала.

В российском законодательстве и судебной практике неожиданные условия договора пока не выделяются, правовые средства защиты от таких условий не применяются.

Неравные (дискриминационные) условия договора. Под дискриминационными условиями понимают такие условия, при которых договорный контрагент поставлен в неравное положение по сравнению с другими контрагентами одного и того же субъекта торгового оборота (ст. 2 Федерального закона «О защите конкуренции»). То есть это неравные условия разных договоров, заключаемых одним и тем же субъектом с разными контрагентами.

Статья 13 Закона о торговле устанавливает запрет на создание дискриминационных условий при заключении договоров поставки продовольственных товаров с участием торговых организаций, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети.

Возникает вопрос: достаточно ли для квалификации условий договора как дискриминационных самой по себе их неодинаковости по сравнению с условиями других договоров? Или по аналогии с квалификацией несправедливых условий следует проводить анализ условий договоров в их совокупности для выявления эквивалентности встречных предоставлений, влияния спорных условий на состояние товарного рынка п устанавливать факт «навязывания» таких условий? К сожалению, пока в российской судебной практике данный вопрос однозначного ответа не получил.

Представляется, что по аналогии с несправедливыми условиями договора квалификация условий как дискриминационных должна осуществляться в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств, а также в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны. А для применения правовых средств защиты от дискриминационных условий пострадавшая сторона или антимонопольный орган должны также доказать факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора. Повторимся, в российской судебной практике такой подход к квалификации дискриминационных условий и защиты от них пока не является общепризнанным.