Права и обязанности членов коллегиального органа корпорации

Законами о корпорациях права и обязанности членов коллегиального органа корпорации не определены и предусматриваются внутренними документам корпорации.

Вместе с тем ГК РФ называет права и обязанности членов коллегиального органа корпорации.

Обязанности членов коллегиального органа. Члены коллегиальных органов корпораций при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах корпорации, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении корпорации добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей член коллегиального органа действовал неразумно или недобросовестно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску, он обязан возместить убытки, причиненные корпорации, по требованию корпорации и (или) ее участников (акционеров, членов)^[1].

Член коллегиального органа корпорации обязан соблюдать лояльность. Это означает, что член коллегиального органа должен осуществлять свои полномочия в интересах корпорации в целом, а также всех участников (акционеров, членов), не должен допускать, чтобы его личные интересы брали верх над интересами корпорации. Обязанность соблюдать лояльность означает, что членам коллегиального органа корпорации запрещается:

• — участвовать в конкурирующей организации;
• — пользоваться имуществом и возможностями корпорации в личных целях;
• — использовать полученную от корпорации информацию и коммерческие возможности для извлечения личной выгоды.

Во избежание возможного нарушения интересов корпорации Закон об акционерных обществах предусматривает, например, что член совета директоров может совмещать занятие должности члена совета директоров общества с занятием должностей в органах управления иных организаций только с согласия совета директоров общества.

Согласно п. 2 ст. 53.1 ГК РФ члены коллегиальных органов корпорации обязаны возместить по требованию корпорации, его участников (акционеров), выступающих в интересах корпорации, убытки, причиненные по их вине корпорации. Ответственность не несут те члены, которые голосовали против решения, повлекшего причинение убытков, или, действуя добросовестно, не принимали участия в голосовании.

Привлечение к ответственности члена коллегиального органа зависит от того, действовал ли он при исполнении своих обязанностей разумно и добросовестно, т. е. проявил ли он заботливость и осмотрительность, которые следует ожидать от хорошего руководителя, и принял ли он все меры для надлежащего исполнения своих обязанностей.

Основная проблема в применении норм об ответственности членов коллегиального органа заключается в том, чтобы найти грань между допустимым предпринимательским риском, без которого предпринимательская деятельность невозможна, и риском, признаваемым чрезмерным, когда действия или бездействие, повлекшие для корпорации убытки, признаются виновными^[2].

Управление деятельностью корпорации сопряжено с риском, т. е. вероятностью того, что решения, принятые членами коллегиального органа в результате разумного и добросовестного исполнения ими обязанностей, окажутся все же неверными и повлекут негативные последствия для корпорации. По общему правилу члены коллегиального органа не могут быть привлечены к ответственности за причиненные корпорации убытки в случаях, когда их действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска. «В связи с этим обществу рекомендуется за счет собственных средств осуществлять страхование ответственности членов совета директоров, с тем чтобы в случае причинения убытков обществу или третьим лицам действиями членов совета директоров эти убытки могли быть возмещены. Страхование ответственности позволит не только компенсировать причиненные обществу убытки, но и привлечь в состав совета директоров компетентных специалистов, которые в противном случае опасались бы возможного предъявления к ним крупных исков»^[3].

После своей отставки или смещения с должности члены коллегиального органа не освобождаются от ответственности за свои действия и решения, имевшие место в течение срока их членства в совете директоров.

Член коллегиального органа корпорации не может исполнять свои обязанности в случае конфликта интересов между ним, корпорацией и участниками (акционерами, членами). Поэтому члены коллегиального органа должны воздерживаться от действий, которые приведут или потенциально способны привести к возникновению конфликта между их интересами и интересами корпорации. В случае наличия или возникновения такого конфликта член коллегиального органа должен раскрыть информацию о нем коллегиальному органу либо принять меры к соблюдению порядка совершения действий или заключения сделок, в которых у члена коллегиального органа есть заинтересованность.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных законами о корпорациях, может быть признана недействительной по иску самой корпорации или ее участника (акционера, члена). При этом заинтересованное лицо (член коллегиального органа управления) несет перед корпорацией ответственность в размере убытков, причиненных корпорации.

Члены коллегиального органа корпорации, являющиеся заинтересованными в совершении сделки, обязаны довести до сведения коллегиального органа (совета директоров (наблюдательного совета)) корпорации, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора корпорации информацию:

• — о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);
• — о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
• — об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Члены коллегиального органа должны активно участвовать в заседаниях коллегиального органа, комитетов и комиссий, которые им создаются.

Права членов коллегиального органа корпорации. Такие права определены п. 4 ст. 65.3 ГК РФ.

Наиболее важным правом членов коллегиального органа управления корпорации является право получать информацию и знакомиться с бухгалтерской и иной документацией корпорации. Поэтому член коллегиального органа корпорации вправе требовать от исполнительных органов общества предоставления информации и документов, необходимых для надлежащего исполнения возложенных на него обязанностей.

Член коллегиального органа вправе требовать проведения заседания коллегиального органа, голосовать по вопросам повестки дня заседания, письменно выражать свое мнение по вопросам повестки дня заседания, требовать приобщения письменного мнения к протоколу заседания коллегиального органа управления.

Член коллегиального органа вправе принимать участие в заседаниях коллегиального исполнительного органа корпорации.

Члены коллегиального органа корпорации имеют право требовать возмещения причиненных корпорации убытков, оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ, требовать применения последствий их недействительности, а также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации. В этом случае, как следует из ст. 93.1 Закона об акционерных обществах, член совета директоров (наблюдательного совета) общества должен заблаговременно уведомить других акционеров общества о намерении обратиться с соответствующим иском в суд путем направления в общество уведомления в письменной форме, которое должно поступить в общество не менее чем за пять дней до дня обращения в суд. Уведомление должно содержать наименование общества, наименование (имя) лица, которое намерено обратиться с иском, требование такого лица, краткое описание обстоятельств, на которых основаны исковые требования, наименование суда, в который такое лицо намерено обратиться с иском. К уведомлению могут прилагаться документы, содержащие информацию, имеющую отношение к делу.

Вознаграждение членов коллегиального органа корпорации. Такое вознаграждение должно быть достаточным для привлечения, мотивации и удержания лиц, обладающих необходимой для общества компетенцией и квалификацией.

Если вознаграждение членов коллегиального органа будет незначительным, то они не будут иметь интереса осуществлять деятельность в корпорации, принимать решения, в том числе и сопряженные с риском, за которые члены коллегиального органа несут ответственность перед корпорацией и ее участниками (акционерами, членами). Поэтому корпорации следует избегать избрания лиц, готовых работать без вознаграждения. Более того, вознаграждением членов коллегиального органа должно быть настолько большим, чтобы интересы членов данного органа были подчинены интересам только этой корпорации. Высокое вознаграждение позволит привлечь в коллегиальный орган высококвалифицированных специалистов, обладающих необходимыми знаниями, опытом, авторитетом, связями в деловом мире, что будет способствовать принятию и реализации рациональных управленческих решений и более эффективному функционированию корпорации^[4].

Гражданский кодекс РФ и законы о корпорациях содержат положение о том, что по решению общего собрания участников (акционеров, членов) членам коллегиального органа корпорации (совета директоров (наблюдательного совета)) в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников (акционеров, членов).

Следовательно, законы устанавливают следующее: во-первых, возможность, а не обязанность выплаты членам коллегиального органа корпорации вознаграждения. Во-вторых, члены коллегиального органа могут получать вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с осуществлением ими своих функций, либо только вознаграждение или компенсацию. В-третьих, факт принятия решения общим собранием о выплате членам коллегиального органа вознаграждения (компенсации) является основанием для возникновения у корпорации обязанности по выплате данного вознаграждения (компенсации).

В законах о корпорациях не указываются формы вознаграждения. Поэтому вознаграждение может быть в виде фиксированной суммы; фиксированной суммы с доплатами за участие в том или ином комитете совета директоров; возможна привязка оплаты к чистой прибыли корпорации и т. д.

Согласно Кодексу корпоративного управления фиксированное годовое вознаграждение является предпочтительной формой денежного вознаграждения членов совета директоров. Выплата вознаграждения за участие в отдельных заседаниях совета или комитетов совета директоров нежелательна.

Размер фиксированного вознаграждения должен быть дифференцирован в зависимости от объема обязанностей директора в совете директоров общества, с гем чтобы отразить дополнительные временные затраты, сопряженные с выполнением функций председателя совета, члена комитета, председателя комитета, старшего независимого директора.

Участие в заседаниях совета директоров или комитетов совета директоров (в том числе внеплановых), обсуждение вопросов повестки дня и принятие решений по этим вопросам является базовой обязанностью директора и не должно премироваться — соответствующие временные затраты и усилия директора должны учитываться при определении размера фиксированного годового вознаграждения.

Общество может применять опционы как форму вознаграждения членов совета директоров. Если общество применяет практику вознаграждения членов совета директоров акциями общества, политика по вознаграждению совета директоров должна содержать четкие и прозрачные правила, регламентирующие владение акциями членами совета директоров. Эти правила должны стимулировать накопление доли участия и долгосрочное владение акциями членами совета директоров, например посредством принятия ими обязанностей по минимальному сроку владения и (или) минимальному количеству акций, которыми члены совета директоров владеют. Оптимальным с точки зрения долгосрочной мотивации является установление таких правил, которые позволяют директору реализовать основную часть принадлежащих ему акций общества лишь по истечении определенного срока (не менее одного года) после его выхода из состава совета директоров общества^[5].

Основную роль в определении размера и форм вознаграждения в процессе оценки деятельности каждого члена коллегиального органа корпорации должен играть комитет, но вознаграждениям коллегиального органа (совета директоров), состоящий из полностью или преимущественно независимых директоров; при этом в случае определения индивидуального размера вознаграждений члены коллегиального органа не участвуют в решении вопроса о размере их вознаграждений.

Члены коллегиального органа управления корпорации не состоят в трудовых отношениях с корпорацией. Как установлено ТК РФ (ст. 11), трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на членов советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор). Отношения членов коллегиального органа управления с корпорацией регулируются уставом корпорации и ее внутренними документами — Положением о совете директоров, Положением о порядке определения вознаграждения членам совета директоров и др.

Вместе с тем не исключена ситуация, когда членами коллегиального органа корпорации являются как работники корпорации, так и физические лица, которые не состоят с корпорацией в трудовых отношениях. С членами коллегиального органа — работниками корпорации — допускается заключение трудового договора. В этом случае заключение трудового договора предполагает выполнение работником определенной трудовой функции, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, оплату работодателем труда работника. С таким работником как членом совета директоров никаких договоров не заключается. Как член коллегиального органа он может получать вознаграждение, но решению общего собрания акционеров.

Вознаграждение членов коллегиального органа нельзя отнести к категории заработной платы, поскольку они не только не состоят в трудовых отношениях с корпорацией, но и не выполняют какой-либо трудовой функции. Они являются членами органа управления корпорации и действуют в интересах корпорации. Как отмечалось в одном из решений английского суда, «директор компании занимает пост, а не рабочее место. Он находится при исполнении своих обязанностей на протяжении всего времени, в течение которого занимает этот пост. Не существует времени в течение суток, когда бы он был свободен от своих фидуциарных обязанностей»^[6].

Поэтому их вознаграждение ближе по природе к вознаграждению за оказание услуг или агентскому вознаграждению.

В американской доктрине корпоративного права существует теория агентских отношений между директорами и корпорацией: директора являются доверенными лицами корпорации и всех акционеров. Поэтому на них лежат «обязанности доверенных лиц», которые традиционно разделяются на две категории: «обязанность лояльности» и «обязанность должной степени заботливости». Вознаграждение в связи с этим рассматривается как плата за действия в лучших интересах корпорации и ее акционеров.

Корпоративное законодательство не устанавливает требований к оформлению отношений между членом коллегиального органа уиравления и корпорацией, что приводит к рассмотрению данных отношений либо как трудовых, либо как гражданско-правовых. Более того, п. 4 ст. 53 ГК РФ предусматривает, что отношения между корпорацией и лицами, входящими в состав ее органов, регулируются ГК РФ и принятыми в соответствии с ним законами о корпорациях. В связи с этим некоторые специалисты считают, что между членом коллегиального органа корпорации (советом директоров) и корпорацией должен быть заключен гражданскоправовой договор. По мнению других, отношения между членом совета директоров и самим обществом не являются договорными, поскольку основаны на нормах корпоративного права, носят односторонний характер, так как для выплаты вознаграждения членам совета директоров не требуется наличие договора, а необходимо решение общего собрания акционеров.

• [1] См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».
• [2] См.: Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе: нракт. пособие / под ред. Е. П. Губина. М.: Юристъ, 1999. С. 160.
• [3] Пункт 139 Кодекса корпоративного управления.
• [4] См.: Грудкина Т. И. Соотношение субъектов собственности и управления, оптимизация численности управленческого персонала как факторы эффективного функционированиякоммерческих организаций // Россия в экономических системах всемирного хозяйства: XXI век — диалектика содержания и формы собственности (экономические очерки) /под ред. М. А. Терентьева. Ярославль, 2004. С. 169.
• [5] Пункт 237 Кодекса корпоративного управления.
• [6] Петровичева Ю. В. Акционерное законодательство Англии и России: сравнительно-правовой анализ. М.: Норма, 2002. С. 129.