Основные мировые системы нотариата. 
Латинский нотариат

На современном этапе в мировой практике важное значение имеет, к какой правовой семье принадлежит институт нотариата. Специфика правовой семьи во многом определяет не только систему и особенности источников права, но и статус нотариата, характер его правовой деятельности^[1]. Современный правовой мир разделен на две основные системы — континентальную (романо-германскую) и англосаксонскую. Если США — страна адвокатов, то в большинстве европейских стран главным юристом традиционно является нотариус. Он ежедневно решает самые насущные юридические вопросы населения.

Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств. Нотариус и нотариальные документы, как и иные письменные, не играют той роли, какая отведена им в странах латинского нотариата: любые письменные документы в гражданском процессе стран общего права могут быть опровергнуты с помощью показаний свидетелей.

Обратимся для примера к стране, которую традиционно характеризуют как классического представителя англосаксонской правовой семьи. Так, статус английского нотариата был определен в Акте о публичных нотариусах в 1801 г. (Public notaries act), детализировался актами о публичных нотариусах 1833 и 1843 гг., Актом о судах и юридических услугах 1990 г. (Courts and legal services act) и, наконец, Актом о доступе к правосудию 1999 г. (Access to justice act). Здесь действуют церковные нотариусы (ecclesiastical notaries), занимающиеся исключительно делами церкви, а среди светских различаются генеральные или публичные нотариусы (около 950 человек) и scrivener notaries^[2]. Последние являются только нотариусами и входят в состав так называемой Scriveners company, публичной профессиональной организации, обладающей по отношению к ним дисциплинарными полномочиями. Понятия «нотариальный округ» не существует после упразднения в Англии в 1990 г. окружных нотариусов. С 1 ноября 1999 г. все нотариусы Англии получили право действовать на всей ее территории^[3].

Несколько иной характер имеет правовая деятельность нотариата в странах романо-германской правовой семьи. В частности, в Германии он относится к системе органов так называемой земельной юстиции. Его конкретный статус определяется правительствами земель и представляет собой совокупность нотариальных (причем публичных) должностей, занимаемых независимыми нотариусами, а в отдельных землях также нотариусами-поверенными (адвокатами, осуществляющими свою деятельность на условиях совмещения с нотариальной) и даже судейскими чиновниками.

(земля Баден)^[4]. Здесь нотариусу разрешается совершать нотариальные действия в пределах назначенной ему территории (нотариальный округ), но позволено объединяться в нотариальные конторы (арендовать или иметь общие служебные помещения, вспомогательный персонал и т. п.), в которых каждый из нотариусов действует вполне самостоятельно. Профессиональная деятельность нотариусов осуществляется под руководством земельных нотариальных палат, объединяемых федеральной нотариальной палатой, формируемых на началах членства и обладающих большими полномочиями как в деле назначения нотариусов на должность, так и в деле отстранения от должности. Нотариальная палата является корпорацией публичного права и выступает выразителем общих интересов объединяемых ею нотариусов. Ей принадлежит право принимать обязательные нормы, регулирующие профессиональную деятельность нотариуса (но не сами нотариальные действия). Она осуществляет множество других функций, имеющих важное значение в нотариальной деятельности (повышение квалификации, страхование ответственности, социальное обеспечение и др.)^[5].

Однако имеющая место специфика статуса и правовой деятельности нотариата различных правовых семей не является существенным препятствием для взаимодействия нотариальных структур. Кроме того, и сами правовые семьи могут быть не только устойчивыми, но и изменчивыми (временными), зависящими, например, от формы государственно-политического режима. Не все авторы придерживаются классического выделения англосаксонской и романо-германской правовых семей и используют самые различные классификационные критерии. В качестве таковых фигурируют: общность правовой идеологии, в соответствии с которой строятся общие начала права в той или иной семье; близость правовой методологии как совокупности средств и приемов воплощения права в жизнь, включающих, в частности, источники нрава, его структуру, юридическую технику, юридическую терминологию и т. п.; сходство систем юридического образования и подготовки юридических кадров; схожая структура юридических профессий и сфер деятельности практикующих юристов; правовые традиции, общие для государств, входящих в правовую семью, и т. п. Предлагаемые подходы к классификации в значительной степени носят условный характер, ибо в силу динамизма развития общественных отношений не может быть законченной правовой или любой иной классификации^[6].

Итак, существуют различные классификации правовых семей, отражающие развитие взглядов на специфику правовых систем современности^[7]. Однако любые подходы к выбору критериев для выделения систематизирующих признаков весьма субъективны, и, как признают сами исследователи правовых систем, действительно в реальной жизни «нет и не может быть законченной правовой или любой иной классификации; любая выделяющаяся при этом правовая система с неизбежностью будет иметь относительный характер»^[8]. В этом плане, по мнению автора, на современном историческом этапе более объективный характер будет иметь выделение не только правовых семьей, чьи основополагающие черты и свойства постепенно «универсализируются», но и блоков (объединений) государств, «искусственно» сближающих свои правовые системы, приближающих их к единому правовому стандарту. Такие блоки позволяют на новом качественном уровне обеспечивать, в частности, скоординированность правовой деятельности нотариата и на этой основе формировать соответствующие межнотариальные системы^[9].

Латинский нотариат базируется на традиции римского права. Страны с нотариальной системой латинского типа с 1948 г. входят в Международный союз латинского нотариата (МСЛН), переименованный в ноябре 2005 г. в Международный союз нотариата (МСН). На сегодняшний день МСН объединяет 75 государств и других участников со всех континентов (за исключением Австралии), из числа наиболее крупных в МСН входят: нотариаты ФРГ, Франции, Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Бельгии, Люксембурга, Нидерландов, Латинской Америки, провинции Квебек (Канада). В числе новых стран системы латинского нотариата есть и государства Африки. В 1990;х гг. после реформ в Восточной Европе нотариат латинского типа сложился в Эстонии, Латвии, Литве, Польше, Словакии и у нас, в России. Интересно, что система латинского нотариата появилась и в США, и в Соединенном Королевстве — государствах системы общего права. В частности, в штате Флорида и Лондоне действуют нотариусы, работающие по принципам латинского нотариата. В 2003 г. к Международному союзу латинского нотариата присоединился Китай.

Международный союз латинского нотариата был образован в 1948 г. в Буэнос-Айресе и имеет целью содействовать распространению в мире законодательства стран — членов союза и знакомству с его институтами^[10]. Международный союз периодически проводит свои конгрессы^[11], а также работает через комиссии, например по европейским делам и Средиземноморью^[12][13].

В странах, входящих в Международный союз нотариата, действует континентальная (романо-германская) правовая система, а нотариально оформленные документы обладают публичным признанием и повышенной доказательственной силой.

В системе латинского нотариата нотариус выступает, во-первых, в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия, во-вторых, одновременно несущим личную ответственность за совершение нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание соглашениям сторон «публичной формы и публичного доверия», поскольку нотариус исполняет задачи публичной власти^[14]. Контроль за деятельностью нотариуса осуществляется государством в лице федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих функции по контролю в сфере нотариата, и нотариальными палатами^[15].

Следует иметь в виду, что в ряде стран латинского нотариата существует параллельно государственный и свободный нотариат, например, только государственный нотариат действует в земле Баден-Вюртемберг в ФРГ и примерно в половине кантонов Швейцарии. В Португалии нотариусы также являются государственными чиновниками^[16].

Кроме того, в странах латинского нотариата организация и система свободного нотариата отличается значительной гибкостью. Например, в ряде земель ФРГ допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса, когда одно и то же лицо может одновременно выполнять указанные функции. Такое совмещение возможно в землях бывшей Пруссии: для Берлина, Бремена, Гессена, Нижней Саксонии, отчасти для Северного Рейна-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейна^[17], а также в ряде кантонов (немецкоязычных) Швейцарии. Во Франции с 1990 г. для молодых дипломированных специалистов допускается работа нотариусом по найму в нотариальной конторе до тех пор, пока они не станут самостоятельными нотариусами либо ассоциированными нотариусами в товариществах нотариусов^[18].

Жизнеспособность латинского нотариата объясняется его реформированием вместе с изменяющимися социально-правовыми условиями и гражданским оборотом. Например, в связи с изменением законодательства нотариусы Нидерландов и Франции удостоверяют соглашения об определении правового положения однополых лиц, проживающих совместно (PACS). Во Франции Высший совет нотариата занимается исследованием вопросов взаимосвязи электронных средств передачи информации и возможностей нотариата в этой области. Различны и модели организации нотариата, например, во Франции нотариус мобилен и активен в своей деятельности, в то время как в ФРГ он более соответствует традиционной модели чиновника.

В конечном счете можно руководствоваться при определении типа нотариата и отнесении его к нотариату латинского типа Базовыми принципами системы латинского нотариата, утвержденными 18 января 1986 г. Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству МСЛН и Постоянным советом в Гааге 13—15 марта 1986 г.

В связи с принятием ФНП в Международный союз латинского нотариата (представляющий собой неправительственную организацию) система нотариального производства России должна соответствовать общепризнанным международным стандартам, обеспечивающим равную защиту нотариально удостоверенного права собственности на территории любого государства данного Союза^[19].

Вопрос о характерных особенностях правовой системы Российской Федерации традиционно привлекает внимание как отечественных, так и зарубежных ученых и практиков^[20]. Однако фактор «самобытности» в той или иной степени присущ всем правовым системам; вряд ли он позволяет сделать вывод о том, что право и законодательство, на которых основана российская правовая система, закономерно должны отличаться большим удельным весом обычного, национально-традиционного, «сакрального элемента правового регулирования. В противном случае, при стремлении подстроиться под иностранные образцы, отечественное право лишается важной составляющей своей социальной тождественности»^[21]. Правовая деятельность нотариата обусловлена спецификой российской правовой системы, которая, разумеется, имеет свои особенности, базируясь в большей степени на своих собственных оригинальных основаниях, чем на общих с романогерманским правом признаках^[22]. Возможно, что исторически, географически и отчасти даже «духовно» она стоит ближе к романо-германскому праву, нежели к другим правовым семьям и системам права^[23]. Однако это не дает повода для «растворения российского права в романо-германском праве»^[24]. Более обоснованным представляется суждение о том, что российская правовая система, «наиболее мощная и влиятельная из всех прежних социалистических правовых систем… открыта для обмена идеями, опытом и взаимодействия с любой правовой системой мира. Об этом свидетельствует бурное развитие всего массива российского законодательства. Нет никакой необходимости пытаться упреждать события и искусственно интегрировать российское национальное право в „межнациональное“, евроиейское право или любую иную правовую семью»^[25]. Все это нельзя не учитывать при реализации в России международных правовых норм^[26].

Здесь будет также уместным обратить внимание на позицию, согласно которой до 1990;х гг. XX в. в отечественной правовой науке господствовала идеология позитивистского понимания права как совокупности общеобязательных правил поведения, установленных и охраняемых государством, подчеркивалась первичность государства по отношению к основным правам человека^[27]. Следствием процессов демократизации общества явился в том числе переход от идеологии позитивизма в правопонимании к естественноправовому пониманию права в качестве системы нормативных установок, опирающихся на идеи справедливости и свободы человека. Однако незавершенность ключевых социальных и экономических реформ вызвала глубокое социально-экономическое расслоение в обществе. Следствием этого явились «замедление процессов формирования в России среднего класса, рост преступности и коррупция. В настоящее время значительная часть населения не чувствует себя способной влиять на устройство и функционирование власти в государстве, граждане не осознают ответственности за самостоятельную реализацию своих прав и свобод»^[28]. Соответственно, Российское государство должно иметь и активно пропагандировать свою идеологию, в том числе идеологию правовой деятельности нотариата, поскольку именно она способна задать направленность дальнейшему развитию и совершенствованию правовых процессов в России. Необходимо также ориентировать правовую политику государства на преодоление массового правового нигилизма, деморализации и дегуманизации общества, а значит, развивать ту идеологическую программу, которая закреплена в Конституции РФ.

• [1] См.: Ралько В. В. Сущность и содержание правовой деятельности …
• [2] ClaudetA. Das englischc Notariat // Notar. 2001. № 4. S. 89; Kontakte mit den englischenScrivener Notaries // Notar. 2001. № 2. S. 48.
• [3] Москаленко И. В. Нотариат … С. 22—24.
• [4] Bohringer W. Das Ventose-Gesetz von 1803 — Aufbruch in ein modernes Notariat // Notar.2003. Nb 1. S. 38.
• [5] Там же.
• [6] Осакве К. Типология современного российского права на фоне правовой карты мира //Гос-во и право. 2001. № 4. С. 12—22; Марченко М. Н. Сравнительное правоведение. М., 2001.С. 239.
• [7] См.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1999. С. 18—21; Цвайгерт К., Кеты, X.

  Введение

  в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. 1. М., 2000; Марченко М. II. Правовые системы современности. М., 2001; и др.

• [8] Марченко М. II. Сравнительное правоведение. М., 2001. С. 22.
• [9] См.: Раяько В. В. Сущность и содержание правовой деятельности …
• [10] Пиепу Ж.-Ф.у Ягр Ж. Нотариат во Франции и в мире // Нотариус. 2005. № 6. С. 90.
• [11] См.: Обзор XXII Международного конгресса латинского нотариата. Нотариальный
• [12] вестник. 1998. № 11. С. 3—13.
• [13] истории Международного союза латинского нотариата см.: Понс X. К. Международный союз латинского нотариата. История и современное состояние к 50-летнему юбилею // Нотариальный вестник. 1999. № 9. С. 41—44.
• [14] Об этом пишут А. Йсмма — профессор и нотариус в Риме (Цит. по: Репин В. С. Настольная книга нотариуса. М., 1994. С. 3—5) и X. Фесслер (см.: Фесслер X. Интернациональныйсоюз латинского нотариата // Современный нотариат. Структура и задачи. Кельн, 1993, С. 373−376).
• [15] Нотариат и органы записи актов гражданского состояния в зарубежных странах. М., 1973. С. 19−23, 25−33.
• [16] Пиепу Ж.-Ф., Ягр. Ж. Нотариат во Франции … С. 209—210.
• [17] Сумин А. М. Правовое регулирование нотариата в Германии // Бюллетень Министерства юстиции Российской Федерации. 1998. № 1. С. 113.
• [18] Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Указ. соч. С. 45.
• [19] См.: Материалы научно-практической конференции «Развитие нотариата как публичного правового института и современное российское законодательство» // Нотариальныйвестник. 1998. № 9.
• [20] См.: Саидов А. X. Сравнительное правоведение. М., 2000. С. 368; Корчевский Д. С. Современная правовая система Российской Федерации (теоретический анализ): дис… канд.юрид. наук. М., 2000. С. 76—77.
• [21] Идрисов Т. И. Влияние норм международного права на формирование российскойправовой системы // Право и политика. 2007. № 4. С. 34.
• [22] Проблемы теории государства и права / под ред. М. Н. Марченко. М., 2004. С. 483.
• [23] э Гладких В. М. К вопросу об интеграции российской правовой системы в семью континентального (романо-германского) права // История государства и права. 2006. № 10. С. 35.
• [24] Проблемы теории государства и права / под ред. М. II. Марченко. М., 2004. С. 485.
• [25] Проблемы теории государства и права / под рсд. М. Н. Марченко. М., 2004. С. 487.
• [26] Гаврилов В. В. Взаимодействие международной и национальных правовых системи правосознание // Журнал российского права. 2006. № 2. С. 18.
• [27] Файнберг М. М. Особенности юридического регулирования общественных отношенийв условиях модернизации правовой системы России // Право и политика. 2008. № 3. С. 41.
• [28] Там же. С. 42—43.