Источники (формы) права

Право как система общеобязательных правил для того, чтобы стать действительным регулятором общественных отношений, должно получить какое-то внешнее выражение. Способы, с помощью которых государственная воля становится юридической нормой, обозначаются условным термином «источники (формы) права» .

В различных правовых системах они различаются в зависимости от того, каким способом тому или иному предписанию придается нормативный, общеобязательный характер.

Выделяют источники права в материальном и формальном (юридическом) смысле. Источник права в материальном смысле — это сами общественные отношения, т. е. материальные условия жизни общества, система экономических отношений, существующие в обществе формы собственности и т. п.

Источник права в формальном (юридическом) смысле — это способ закрепления и существования норм права (рис. 1.5).

Каждая система права обычно признает одновременно несколько источников. В каждой стране они могут меняться в зависимости от исторических этапов, от уникальности формирования правовой системы, от особенностей национального права в рамках единой правовой семьи и даже от отрасли права (уголовное, гражданское, финансовое и т. д.). В определенные исторические периоды в качестве источника права в одних странах преобладает нормативный акт, в других — судебная практика в виде так называемого судебного прецедента, в третьих — правовой обычай и т. д.

Рис. 1.5. Источники права.

Правовой обычай — это исторически сложившееся правило повеления, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям. Обычное право представляет собой одно из древнейших явлений в истории человечества. Правовые обычаи есть особая разновидность общегражданских обычаев, действующих в обществе, содержание которых образуют конкретные правила. Появление обычного права в обществе было обусловлено определенными социально-экономическими и культурными предпосылками.

Генезис обычного права начинается с обычной нормы, и в дальнейшем эта норма переходит в разряд норм позитивного (действующего) права.

Обычай был основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального строя. Известны, например, такие перешедшие из родового строя обычаи, как талион (причинение виновному такого же вреда, который нанесен им), вира (штраф за убийство человека) и пр. Ряд юридических источников того времени представляли собой главным образом систематизированные записи наиболее важных правовых обычаев.

Иллюстрацией тому может служить Русская Правда в Древней Руси.

По мере становления и развития государственности сфера применения обычая сужается и постепенно вытесняется или интегрируется в национальные системы права. Обычай, включенный в нормативный акт либо положенный в основу судебного прецедента, становится частью законодательства или прецедентного права и перестает быть самостоятельным юридическим источником права.

В современных условиях роль обычая невелика. Как источник права он сохраняет значимость лишь в той мере, в какой он полезен для применения закона (т.е. в дополнение к закону), или в тех немногочисленных случаях, когда сам закон отсылает к обычаю, отводя ему определенную сферу. И хотя правовой обычай используется в ряде современных правовых семей (традиционной, религиозной), в российской юридической системе роль правового обычая незначительна (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями).

Нормативный правовой акт — официальный правовой акт установленной формы, принятый в пределах компетенции уполномоченного государственного органа или должностного лица либо на референдуме с соблюдением установленной законодательством процедуры, содержащий нормы права.

Нормативный правовой акт как в России, так и в западных странах, относящихся к романо-германской правовой системе, — это основной источник права. Следует подчеркнуть, что нормативный акт является источником права и в странах общего права. Но относительно значимости источников акцепты здесь смещены в сторону судебной практики, в процессе которой создается единообразное решение аналогичных дел судами.

Нормативные правовые акты (в отличие от других источников права) принимаются только уполномоченными субъектами правотворчества в пределах их компетенции, имеют определенный вид и облекаются в документальную форму, образующие единую систему.

По юридической силе все нормативные акты подразделяются на две большие группы: законы и подзаконные акты.

Закон — это нормативный акт высшей юридической силы, принятый высшим законодательным (представительным) органом государственной власти в особом процедурном порядке либо на референдуме и регулирующий наиболее важные общественные отношения (рис. 1.6).

Рис. 1.6. Виды законов.

Конституция (Основной закон) — закон законов, основополагающий учредительный политический правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и государственного устройства, учреждающий федеральные органы государственной власти;

Федеральные конституционные законы — принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с Конституцией РФ. Например, федеральные конституционные законы:

• — от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» ;
• — от 31.12.1996 № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» ;
• -от 17.12.1997 № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» ;
• — от 23.06.1999 № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации» ;
• -от 28.06.2004 Лг9 5-ФКЗ «О референдуме Российской Федерации» и др.

Федеральные законы — это акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества. Например, федеральные законы:

• — от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» ;
• — от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» ;
• — от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и др.

Рис. 1.7. Виды подзаконных актов.

Законы субъектов РФ издаются их представительными органами, действие их распространяется только на соответствующую территорию. Например, законы:

• — Самарской области от 08.06.2006 № 57-ГД «О выборах депутатов представительного органа муниципального образования» ;
• — Липецкой области от 27.05.2009 № 270−03 «О ежемесячной доплате к пенсии отдельным категориям граждан в Липецкой области» ;

Мурманской области от 07.07.2005 № 652−01-ЗМО «О государственных должностях Мурманской области» и т. п. Подзаконные нормативные правовые акты — это правотворческие акты установленной формы, принятые в пределах компетенции уполномоченного государственного органа или должностного лица, которые основаны на законе и не противоречат ему. Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, они базируются на юридической силе законов и не могут противоречить им (рис. 1.7).

Постановления, принимаемые палатами Федерального Собрания РФ — Государственной Думой и Советом Федерации.

Указы Президента РФ — высшие по юридической силе подзаконные нормативные акты. Обязательны для исполнения на всей территории РФ, не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам, подготавливаются в пределах президентских полномочий, предусмотренных конституционными и законодательными нормами. Президент, являясь главой государства, принимает акты, которые занимают следующее после законов место. Важная роль отводится указам Президента РФ. Благодаря им, глава государства реализует полномочия и элементы своего правового статуса.

Постановления Правительства РФ — акты исполнительного органа государства, обязательные к исполнению в Российской Федерации. Постановления Правительства РФ подписываются Председателем Правительства РФ и подлежат официальному опубликованию не позднее 15 дней со дня их принятия.

Приказы, инструкции, уставы, положения министерств, ведомств и т. д. Эти акты, принимаемые на основе и в соответствии с законами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, регулируют общественные отношения, находящиеся, как правило, в пределах компетенции данной исполнительной структуры. Однако есть среди них и такие, которые имеют общее значение, выходят за рамки конкретного министерства и ведомства, распространяются на широкий круг субъектов. Например, акты Минфина России, МВД России, Банка России, ФНС России, ФТС России, ФСБ России и т. п.

Решения и постановления представительных органов государственной власти субъектов РФ (например, постановления Мурманской областной Думы, постановления Рязанской областной Думы, постановления Калининградской областной Думы и т. п.).

Решения, распоряжения, постановления органов государственной власти субъектов РФ (например, областных глав администраций, губернаторов и пр.).

Нормативные акты органов местного самоуправления принимаются в пределах компетенции названных структур и действуют на территории соответствующих городов, районов, сел, поселков, микрорайонов и т. п.

Локальные нормативные акты — нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации и регулирующие их внутреннюю жизнь (например, правила внутреннего трудового распорядка).

Нормативные правовые акты можно классифицировать в зависимости от особенностей правового положения субъектов правотворчества (рис. 1.8) и в зависимости от сферы действия (рис. 1.9).

Рис. 1.9. Классификация нормативных правовых актов в зависимости от сферы действия.

В зависимости от срока действия нормативные акты классифицируют на нормативные акты неопределенно длительного действия и временные нормативные акты.

Таким образом, в зависимости от юридической силы все нормативные акты группируются в определенную систему, в которой каждый из актов занимает свое место и играем свою роль.

Судебный прецедент (лат. рrаесеdens — предшествующий) — решение определенного суда по конкретному делу, имеющее силу источника права (то есть устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы). Прецедентом являются решения, вынесенные по аналогичному делу, разрешенному в рамках аналогичного судопроизводства.

Прецедент широко использовался в Средние века как источник права, и сегодня судебный прецедент — один из источников права в Англии, США, Канаде, Австралии, т. е. там, где воспринята система общего права. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, где можно получить информацию о прецедентах. Следует, однако, подчеркнуть, что в разных странах даже одной системы судебный прецедент применяется по-разному. Признание прецедента источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии.

В странах романо-германской правовой системы судебные решения хотя и обладают известным авторитетом, тем не менее, кроме чрезвычайных случаев они не рассматриваются как фиксация норм права (в некоторых других странах, например, во Франции, прецеденты используются для восполнения пробелов в законодательстве).

Договор нормативного содержания. В некоторых случаях способом установления норм права может быть договор — соглашение двух или более субъектов права, в котором содержатся нормы права, регулирующие их взаимоотношения.

Примером такого соглашения может служить Федеративный договор от 31.03.1992, заключенный между субъектами РФ, а также договоры о разграничении полномочий между Россией и ее субъектами. Они представляют собой содержащее юридические нормы соглашение между различными субъектами права. Такие договоры могут быть направлены не только на установление прав и обязанностей конкретных сторон договора, но и на установление норм права, которым обязуются подчиняться его будущие участники.

Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех системах права. Особенное значение договора как источника права проявляется в таких отраслях права, как международное и конституционное право.

Общие принципы нрава. Под принципом права понимается универсальное, фундаментальное, нормативно-правовое предписание, исходные начала правовой системы, которые определяют общую направленность правового регулирования, высокое качество и эффективность юридической практики (правотворческой, правоприменительной и т. д.).

Большинство принципов права находит свое закрепление в Конституции РФ, федеральных конституционных законах, федеральных законах, законах субъектов РФ и иных основополагающих нормативных правовых актах. Содержание принципов отражает определенные особенности экономической, политической, социальной, национальной, духовной и правовой систем российского общества.

Общепризнанными принципами права являются выработанные на уровне ООН и других международных сообществ, включенные в правовую систему большинства цивилизованных стран всеобщие, универсальные нормативно-руководящие начала, отражающие специфическую природу права как относительно самостоятельного феномена человеческой цивилизации, имеющие глобальное воздействие на качество и эффективность всех разновидностей юридической практики.

В некоторых странах своеобразным источником права признаются отправные, исходные начала правовой системы. Так, юристы стран как континентального, так и общего нрава при отсутствии законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая могут ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной направленности права. В Афганистане в случае пробела в законе суд может разрешить дело в соответствии с принципами шариата, являющегося основным источником права в ряде стран Востока.

Указание на возможность обращения к общим принципам права как к его источнику иногда закрепляется в законодательном порядке. Так, например, в Испании среди источников гражданского права прямо называются общие принципы, вытекающие из испанских кодексов и законов.

Общие принципы права отнесены к числу источников международного права ст. 38 Статута Международного суда. Эта статья гласит: «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяя общие принципы права, признанные цивилизованными нациями» .

Первая группа принципов связана с общим отношение к праву и закону, а именно:

• • каждый гражданин в отдельности и общество в целом, подчиняясь законам, должны иметь возможность принудить к исполнению закона и самого властвующего;
• • закон — это то, что народ приказывает и устанавливает;
• • законы должны соблюдаться;
• • свобода заключается в соблюдении законов, а не в их игнорировании;
• • кто пользуется правом, тот не нарушает ничьих интересов;
• • закон не имеет обратной силы.

Вторая группа принципов связана с отношением к человеку как высшей ценности, а именно:

• • человек не должен быть средством достижения цели, напротив, именно он есть цель;
• • все люди рождаются свободными и равными в правах;
• • человек имеет право на личную неприкосновенность;
• • никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе, как по приговору суда и в соответствии с законом; до вынесения приговора обвиняемый считается невиновным (презумпция невиновности);
• • осуществление гражданином своих прав не должно нарушать прав других граждан.

Третья группа принципов связана с установлением истины при разрешении споров, с исследованием доказательств, а именно:

• • никто не может быть судьей в собственном деле;
• • никто не может ссылаться в свое оправдание на незнание закона;
• • всегда будет выслушана и вторая сторона;
• • всякое сомнение — в пользу обвиняемого;
• • ответственность наступает только за вину;
• • обман уничтожает юридические последствия;
• • отрицательные положения не доказываются. Приведенный перечень не является исчерпывающим в связи с чем он может быть расширен и дополнен.

Юридические идеи и правовые доктрины — это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Правовая доктрина используется в некоторых странах при наличии пробела в законодательстве, отсутствии соответствующего прецедента, положения из работ известных ученых для юридического решения возникшего спора, имеющего правовое значение. Как правило, правовая доктрина подкрепляется авторитетом традиции и считается характерным источником нрава для англосаксонской правовой семьи.

Правовая доктрина была основным источником континентально-европейского (романсгерманского) права со времен римского права до XIX в., когда место основного источника занял закон (государственное нормотворчество). Тем не менее, правовая доктрина остается одним из источников в системах романо-германской правовой семьи. Следует отметить, что значительную роль правовая доктрина как источник нрава играет в мусульманском нраве, кроме того, определенное правовое значение она имеет и в системах общего права.

Религиозные тексты в качестве источника права — это священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права).

Галаха — традиционное иудейское право Израиля, совокупность законов и установлений иудаизма, регламентирующих религиозную, семейную и общественную жизнь верующих евреев. В более узком смысле — совокупность законов, содержащихся в Торе, Талмуде и в более поздней раввинистической литературе, а также каждый из этих законов (халахот)в отдельности.

Особое значение религиозной доктрины для развития мусульманского права объясняется наличием множества пробелов и противоречивостью Корана и Сунны. Большинство содержащихся в них норм имеют божественное происхождение, поэтому считаются вечными и неизменными и не могут быть просто отброшены и заменены нормативными правовыми актами государства. В этих условиях мусульманские правоведы, опираясь на основополагающие источники, трактуют их и формируют решение, подлежащее применению в сложившейся ситуации.

Если в УИ-УШ вв. источниками мусульманского права действительно выступали Коран и Сунна, а также Иджма и «высказывания сподвижников», то начиная с IX—X вв. эта роль постепенно перешла к доктрине.

Современную мусульманско-правовую доктрину как источник права следует рассматривать в нескольких аспектах. В ряде стран (Саудовская Аравия, Оман, некоторые княжества Персидского залива) она продолжает играть роль формального источника права, в других (Египет, Турция, Марокко) допускается субсидиарное использование мусульманского права при наличии пробелов в государственных нормативных правовых актах.

Выявление круга источников в разных правовых системах имеет важное значение для раскрытия многих явлений правовой действительности. В частности, форма права влияет на выбор способа правового регулирования; от формы права зависит нормативность, степень общеобязательности и юридической силы различных установлений.