Несостоятельность (банкротство) субъектов предпринимательской деятельности

Следует остановиться еще на одной форме прекращения деятельности юридического лица — признание несостоятельным (банкротом). Можно сказать, что этот способ прекращения деятельности юридического лица относится к разновидности принудительной ликвидации, поскольку осуществляется на основании постановлений суда (решение арбитражного суда о признании должника банкротом, определение о завершении конкурсного производства (ст. 124 и 149 Закона о банкротстве)).

В силу ст. 65 ГК РФ юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация или государственная компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Существуют следующие признаки банкротства:

• 1) наличие задолженности в размере 300 тыс. руб. для юридических лиц и 500 тыс. руб. для физических лиц — индивидуальных предпринимателей;
• 2) срок неисполнения требований — 3 месяца;
• 3) установленность требований кредитора, г. е. подтверждение его решением суда, арбитражного суда или третейского суда, вступившего в законную силу (для уполномоченных органов требование должно быть подтверждено решением уполномоченного органа);
• 4) истечение 30 дней со дня направления решения суда либо уполномоченного органа в службу судебных приставов-исполнителей и должнику.

Следует отметить, что понятие «предупреждение банкротства» употребляется Законом о банкротстве как в широком, так и в узком смысле. В широком смысле предупреждение банкротства — это система мероприятий, направленных на недопущение вынесения судом решения о признании должника банкротом.

Эти мероприятия включают в себя:

• — положения о предупреждении банкротства в узком смысле;
• — положения о наблюдении, финансовом оздоровлении, внешнем управлении, мировом соглашении.

Осуществление этих мероприятий способно предупредить банкротство должника, т. е. его ликвидацию.

Мероприятия по предупреждению банкротства в узком смысле меры, направленные на недопущение судебного разбирательства, т. е. меры, связанные с устранением условий для обращения в суд с заявлением о банкротстве должника.

Эти мероприятия применяются в период предбанкротпого состояния должника, когда:

• 1) его платежеспособность уже пошатнулась;
• 2) либо еще нет оснований для заявления о банкротстве, либо основания есть, но ими еще никто не воспользовался.

Исчерпывающего перечня конкретных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности должника, Закон о банкротстве не содержит.

Исходя из анализа практики, можно составить примерный перечень таких мер:

• — анализ финансового состояния должника, а также его контрагентов с точки зрения вероятности неисполнения обязательств;
• — прогнозирование экономической ситуации, а также факторов и последствий ее изменения на различных рынках;
• — разработка и внедрение новой маркетинговой политики;
• — реорганизационные мероприятия (например, присоединение либо слияние с платежеспособной компанией; выделение в отдельное юридическое лицо с целью ликвидации убыточного производства);
• — структурная перестройка производства, в рамках которой возможна продажа какого-либо имущества должника, закрытие неперспективных производств, перепрофилирование деятельности;
• — усовершенствование системы управления предприятием-должником. Эго может быть как смена, так и усовершенствование (повышение квалификации, переподготовка) руководителей структурных подразделений, изменения в подходе к подбору кадров и т. д.;
• — достижение договоренностей с отдельными кредиторами о рассрочке, отсрочке погашения долгов, скидок с долгов, прощении долга (следует отметить, что скидка с долгов, по сути, является прощением части долга) и т. д.;

исполнение третьими лицами за должника его финансовых (и иных) обязательств.

Субъектами, которые могут в досудебном порядке принимать меры, направленные на финансовое оздоровление должника, являются: во-первых, лица, на которых лежит обязанность принимать такие меры, — учредители (участники) должника, собственник имущества должника — унитарного предприятия, органы исполнительной власти и местного самоуправления; во-вторых, лица, на которых указанная обязанность не лежит. Ко второй категории относятся любые лица — субъекты гражданского права.

Лицами, которые не обязаны, но могут осуществлять досудебные процедуры, являются кредиторы должника.

Исходя из этого можно выделить две разновидности мероприятий по досудебному предупреждению банкротства:

• 1) осуществляемые без участия (и без извещения) кредиторов;
• 2) осуществляемые с участием кредиторов.

Досудебная санация — предоставление должнику финансовой помощи в размере, достаточном для удовлетворения всех требований по обязательствам и обязательным платежам.

Размер финансовой помощи при досудебной санации должен быть достаточен не только для удовлетворения всех требований, но и для восстановления платежеспособности должника, т. е. для продолжения функционирования в нормальном режиме.

Таким образом, в порядке досудебной санации можно удовлетворить только все требования в полном объеме и только одновременно.

Порядок возбуждения и рассмотрения дел о несостоятельности в арбитражном суде. Все дела о банкротстве рассматриваются только арбитражными судами, даже если заявление о несостоятельности (банкротстве) подается физическим лицом в отношении физического лица (эта норма установлена также в п. 1 ст. 6 Закона о банкротстве).

Дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражными судами особым образом, т. е. производство по делам о банкротстве является особым видом арбитражного процесса, при котором нет истца и ответчика (неисковое производство).

К лицам, участвующим в деле о банкротстве, относятся: должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти; органы исполнительной власти субъектов РФ; органы местного самоуправления по месту нахождения должника, если это предусмотрено Законом о банкротстве; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

Инициаторами производства по делу о банкротстве должника являются должник, кредитор, уполномоченные органы.

В каждой из процедур банкротства, кроме мирового соглашения, у арбитражного управляющего есть специальное наименование. Так, в наблюдении — это временный управляющий, в финансовом оздоровлении — административный управляющий, а во внешнем управлении и конкурсном производстве — соответственно внешний или конкурсный управляющий.

Законодатель определяет требования, предъявляемые к арбитражному управляющему, в качестве которого может выступать только гражданин Российской Федерации.

Для назначения управляющим кандидат должен отвечать определенным требованиям:

• 1) регистрация в качестве индивидуального предпринимателя (арбитражное управление является предпринимательской деятельностью; проявляется это в том, что управляющий получает вознаграждение из имущества должника — соответственно, при отсутствии или недостаточности имущества управляющий рискует не получить вознаграждение);
• 2) высшее образование;
• 3) стаж руководящей работы в совокупности не менее двух лет;
• 4) сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих;
• 5) стажировка в качестве помощника арбитражного управляющего сроком не менее шести месяцев;
• 6) наличие договора страхования ответственности на случай причинения вреда лицам, участвующим в деле о банкротстве.

Кредиторы могут установить дополнительные требования, предъявляемые к кандидатуре управляющего:

• — конкретное высшее образование (экономическое, юридическое либо по специальности, соответствующей сфере деятельности должника, — иные варианты невозможны);
• — наличие определенного стажа в соответствующей отрасли экономики;
• — определенное количество проведенных процедур банкротства.

К числу негативных требований к кандидатуре управляющего относятся:

• 1) судимость. Так, препятствием для назначения субъекта управляющим является судимость: а) за любые преступления в сфере экономики; б) за любые преступления средней тяжести, тяжкие, особо тяжкие;
• 2) заинтересованность по отношению к должнику или любому из кредиторов (заинтересованность определяется, но правилам ст. 19 Закона о банкротстве);
• 3) осуществление процедур банкротства в отношении управляющего — индивидуального предпринимателя;
• 4) наличие неудовлетворенных требований к кандидату о возмещении убытков, причиненных должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении в прошлом обязанностей арбитражного управляющего (соответственно, осуществление полного расчета с указанными субъектами дает кандидату в арбитражные управляющие шанс быть назначенным таковым);
• 5) дисквалификация либо лишение (в порядке, установленном законодательством) права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в Совет директоров (наблюдательный совет) и (или) управлять делами и (или) имуществом других лиц (соответствующее решение предусматривает срок дисквалификации или лишения названных прав).

В соответствии с п. 1 ст. 21 Закона о банкротства статус СРО арбитражных управляющих приобретается некоммерческой организацией с момента ее включения в государственный реестр саморегулируемых организаций.

После принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) арбитражный суд принимает решение о введении в отношении должника процедур банкротства (рис. 5.1).

Первой стадией банкротства выступает наблюдение. Основная цель наблюдения — достижение баланса интересов должника и кредиторов, предотвращение возможных злоупотреблений.

Рис. 5.1. Схема процедуры банкротства и ликвидации юридического лица Наблюдение вводится независимо от того, какой субъект инициировал возбуждение производства по делу о банкротстве.

Наблюдение осуществляется до первого заседания суда, которое в соответствии со ст. 51 Закона о банкротстве должно состояться не более чем через семь месяцев с даты поступления заявления о банкротстве в арбитражный суд (ранее этот срок равнялся трем месяцам).

Таким образом, по общему правилу, продолжительность наблюдения — семь месяцев.

С момента введения процедуры наблюдения должник продолжает функционировать, но для него вводится особый режим, в рамках которого создаются механизмы, позволяющие пресечь возможные злоупотребления со стороны руководства должника, не прибегая к аресту имущества должника.

Введение

наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями, установленными законом.

Органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:

• 1) связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;
• 2) связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Органгл управления должника не вправе принимать решения:

• — о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;
• — о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;
• — о создании филиалов и представительств;
• — о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);
• — о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
• — о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций;
• — об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;
• — о заключении договоров простого товарищества.

Особым последствием введения наблюдения является деятельность временного управляющего, особого субъекта, назначение которого преследует две основные цели: во-первых, контроль за действиями руководителя должника; во-вторых, осуществление финансового анализа, подготовка заключения о возможности восстановления платежеспособности должника.

Представляется, что временный управляющий, исполняя свои обязанности по осуществлению финансового анализа, должен выявлять признаки фиктивного либо преднамеренного банкротства.

В целях проведения первого собрания временный управляющий обязан работать с кредиторами должника.

Эта работа включает в себя несколько этапов:

• 1) выявление кредиторов;
• 2) уведомление каждого конкурсного кредитора о возбужденном в отношении должника конкурсном процессе и о возможности в течение 30 дней предъявлять должнику свои требования (это уведомление должно быть осуществлено в течение 14 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения, соответственно, направление сведений для публикации — тоже обязанность временного управляющего);
• 3) принятие требований кредиторов;
• 4) принятие возражений по требованиям кредиторов (эти возражения могут быть представлены в течение 15 дней с момента истечения срока для предъявления требований).

Финансовое оздоровление — новая процедура, ранее неизвестная российскому конкурсному праву. Эта процедура предоставляет должнику дополнительные возможности для восстановления платежеспособности.

Финансовое оздоровление может быть определено как пассивная оздоровительная процедура, которая применяется к должнику, имеющему возможность в течение определенного времени удовлетворить требования кредиторов самостоятельно.

Сущность финансового оздоровления в том, что должник под контролем кредиторов и суда на основании особых документов — плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности — осуществляет расчет с кредиторами. Очевидно, для введения этой процедуры необходимо наличие доверия со стороны кредиторов к должнику.

Срок финансового оздоровления — не более 2 лет.

Рассматриваемая процедура вводится определением арбитражного суда при наличии следующих оснований.

• 1. Ходатайство собрания кредиторов. При наличии такого ходатайства суд не должен вводить иную процедуру; при этом предоставление обеспечения является не обязательным.
• 2. Финансовое оздоровление может вводиться при отсутствии решения собрания кредиторов о дальнейшей судьбе должника.

Основанием для введения финансового оздоровления в этой ситуации будет соответствующее ходатайство любого лица, готового предоставить обеспечение исполнения должником графика погашения задолженности. Способ обеспечения может быть любым (кроме удержания, задатка, неустойки), главное, чтобы его размер превышал не менее чем на 20% размер обязательств, включенных в реестр (размер реестровых требований). Таким образом, в данном случае процедура вводится при отсутствии выраженной воли кредиторов; при этом вводить иную процедуру суд не должен.

3. Финансовое оздоровление может быть введено и против воли кредиторов, г. е. при наличии решения собрания о введении внешнего унравления либо о признании должника банкротом. В такой ситуации основанием для финансового оздоровления будет соответствующее ходатайство любого лица, готового предоставить в качестве обеспечения исполнения должником графика погашения задолженности банковскую гарантию. При этом сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна не менее чем на 20% превышать размер реестровых требований.

Прежде всего следует отметить, что в рамках финансового оздоровления руководитель и органы управления должника не отстраняются, но функционируют с некоторыми ограничениями.

Возможным последствием введения финансового оздоровления является возможность отстранения руководителя должника от должности.

Важнейшее последствие введения финансового оздоровления — назначение и дея? пельность административного управляющего. Полномочия административного управляющего определяются его статусом — он не ведет хозяйственную деятельность должника, его цель — контролировать соблюдение должником взятых на себя обязательств.

План финансового оздоровления и график погашения задолженности разрабатываются учредителями (участниками) должника либо собственником имущества унитарного предприятия.

Содержание плана финансового оздоровления должно соответствовать графику погашения задолженности, который определяет конкретные объемы и сроки выплат.

График погашения задолженности подписывается представителем учредителей (участников) должника и лицом, предоставившим обеспечение (если, конечно, оно предоставлялось, что не всегда обязательно).

Внешнее управление имуществом должника — реабилитационная процедура, которая вводится в целях восстановления платежеспособности для спасения как бизнеса, так и организационно-правовой формы юридического лица — должника от ликвидации.

Внешнее управление может быть введено при наличии у должника реальных перспектив восстановления платежеспособности, что выясняется на этапе наблюдения. Инициировать внешнее управление может только собрание кредиторов.

Внешнее управление вводится на срок 18 месяцев, который при необходимости может быть продлен арбитражным судом на шесть месяцев.

Как правило, внешнее управление вводится после наблюдения, но оно может вводиться и после финансового оздоровления, однако совокупный срок данных процедур не может быть более двух лет; кроме того, внешнее управление не может быть введено, если финансовое оздоровление проводилось более 18 месяцев.

Последствия введения внешнего управления:

• 1) прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего;
• 2) внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством;
• 3) вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Все мероприятия рассматриваемой стадии осуществляет внешний управляющий.

Значительная часть полномочий внешнего управляющего касается работы с кредиторами.

Внешнее управление — период, когда должник продолжает функционировать, но на особых условиях с особым порядком управления.

Одной из основных особенностей деятельности должника в течение этого периода является мораторий па удовлетворение требований кредиторов.

Безусловно, предоставление моратория может рассматриваться как значительная льгота, применяемая в целях восстановления платежеспособности должника. Мораторий представляет собой отсрочку в исполнении определенных обязательств, т. е. в течение внешнего управления должник получает законную возможность осуществлять предпринимательскую деятельность, не исполняя обязательств.

Из принципа моратория существуют определенные Законом о банкротстве (cm. 95) исключения:

• 1) требования кредиторов первой и второй очередей, как подтвержденные вступившим в силу решением суда и исполнительными документами, так и не имеющие такого подтверждения;
• 2) требования о возмещении морального вреда, подтвержденные решением суда, вступившим в законную силу до принятия арбитражным судом заявления о банкротстве должника;
• 3) виндикационные требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда (возможны тс же проблемы, что и в предыдущей группе требований);
• 4) требования по денежным обязательствам и обязательным платежам, возникшие после принятия судом заявления о признании должника банкротом, срок исполнения которых наступил после введения внешнего управления.

Исключения из принципа моратория означают, что требования указанных категорий субъектов удовлетворяются по мере их поступления, т. е. для них устанавливается режим, идентичный режиму текущих требований.

При этом возможно обращение кредиторов в суд в порядке искового производства, т. е. во внеконкурсном порядке. Такие иски подлежат рассмотрению в течение внешнего управления.

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:

• 1) экономические мероприятия:
  • — перепрофилирование производства;
  • — закрытие нерентабельных производств;
  • — открытие новых производств;
  • — модернизация оборудования;
  • — переквалификация работников;

определенные способы и этапы освоения новых производств и новых технологий и т. п.;

• 2) юридические мероприятия:
  • — взыскание дебиторской задолженности;
  • — продажа части имущества должника;
  • — уступка прав требования должника;
  • — увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;
  • — продажа предприятия-должника;
  • — замещение активов должника.

Конкурсное производство — ликвидационная стадия развития конкурсных отношений, стадия, когда о спасении должника речь уже не идет (но спасение бизнеса еще возможно, хоть и маловероятно).

Конкурсное производство представляет собой специальную форму ликвидации, используемую в случаях признания должника несостоятельным (банкротом), цели которой состоят:

• 1) в соразмерном удовлетворении требований кредиторов;
• 2) охране интересов сторон от неправомерных действий в отношении друг друга.

Конкурсное производство вводится арбитражным судом с момента принятия им решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Мероприятия конкурсного производства направлены на достижение следующих целей:

• — поиск и аккумулирование имущества должника;
• — реализация этого имущества;
• — распределение средств между кредиторами;
• — ликвидация должника — юридического лица (физическое лицо освобождается от долгов; такое последствие, как ликвидация, к нему не применяется).

На осуществление всех мероприятий конкурсного производства Закон о банкротстве предоставляет годичный срок, который при необходимости может быть продлен судом на шесть месяцев. Об открытии конкурсного производства арбитражный суд выносит решение. Для этого достаточно признаков банкротства, указанных в ст. 3 Закона о банкротстве. Соответственно, размер задолженности значения не имеет.

Все функции конкурсного управляющего (как названные выше, так и иные, указанные в Законе о банкротстве) направлены на формирование конкурсной массы должника, под которой следует понимать все имущество, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства.

Из конкурсной массы возможно исключение следующих объектов:

• 1) имущество, исключенное из гражданского оборота;
• 2) имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе и права, основанные на разрешении (лицензии) на осуществление определенных видов деятельности;
• 3) жилищный фонд социального использования, а также социально значимые объекты, не проданные по конкурсу;
• 4) дошкольные образовательные учреждения, общеобразовательные учреждения, лечебные учреждения, спортивные сооружения, объекты коммунальной инфраструктуры, относящиеся к системам жизнеобеспечения региона (далее — социально значимые объекты), продаются путем проведения торгов в форме конкурса в порядке, установленном ст. 110 Закона о банкротстве.

Обязательным условием такого конкурса должна являться обязанность покупателя социально значимых объектов содержать и обеспечивать их эксплуатацию и использование в соответствии с целевым назначением указанных объектов.

Конкурсный управляющий или лица, имеющие в соответствии с законом право на исполнение обязательств должника, производят расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов.

Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением случаев, предусмотренных Законом о банкротстве для удовлетворения обеспеченных залогом имущества должника требований кредиторов.

Мировое соглашение — особая стадия конкурсного процесса, ее цель — прекратить производство по делу о банкротстве.

В мировом соглашении участвуют должник, каждый из кредиторов, третьи лица, следовательно, эту сделку можно назвать многосторонней.

Особенности данной сделки следующие:

• — во-первых, возможно принуждение одних участников другими к ее заключению и исполнению (большинством по сумме требований кредиторов меньшинства);
• — во-вторых, в соответствии с условиями сделки возникает определенное количество правоотношений, связанных с прекращением, изменением обязательств, принятием на себя определенных обязанностей третьими лицами и др.;
• — в-третьих, сделка вступает в силу не с момента согласования воль участников, а с момента утверждения ее судом.

Мировое соглашение — договор, который всегда заключается в письменной форме, причем только в виде одного документа.

Однако прямо Закон о банкротстве это не установил. Поэтому высказывается мнение о том, что мировое соглашение может заключаться в виде обмена документами (офертой и акцептом).

Утверждение судом мирового соглашения влечет прекращение производства по делу о банкротстве.

Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии конкурса должником и кредиторами. Решение вопроса о мировом соглашении возможно не ранее чем на первом собрании, которое созывается на заключительной стадии наблюдения. Мнение кредиторов выражается решением собрания кредиторов — в силу абз. 11 и. 2 ст. 15 Закона о банкротстве это его исключительная компетенция, т. е. комитет кредиторов соответствующих полномочий не имеет ни при каких обстоятельствах.

Принимая решение о заключении мирового соглашения, собрание должно уполномочить одного из кредиторов подписать соглашение.

В заключении мирового соглашения не участвуют кредиторы первых двух очередей — их требования должны быть полностью удовлетворены, причем не на момент заключения мирового соглашения, а на момент его утверждения судом.

После заключения мирового соглашения на собрании кредиторов заявление о его утверждении должно быть представлено в арбитражный суд не ранее чем через пять и не более чем через 10 дней с даты заключения должником, внешним либо конкурсным управляющим.

Получив заявление об утверждении мирового соглашения, арбитражный суд назначает дату специального заседания, в котором это заявление будет рассмотрено. Обязанность известить заинтересованные стороны о дате заседания лежит на арбитражном суде. Независимо от явки указанных лиц заявление подлежит рассмотрению.

Мировое соглашение подлежит утверждению арбитражным судом и только с этого момента вступает в силу.

Основанием для отказа в утверждении мирового соглашения может являться:

несоблюдение формальных требований по порядку его подачи в арбитражный суд;

• — нарушение прав третьих лиц;
• — противоречие условий мирового соглашения Закону о банкротстве.

Законодательством о банкротстве предусмотрены упрощенные процедуры банкротства (гл. XI Закона о банкротстве) в случаях банкротства:

• 1) ликвидируемого должника;
• 2) отсутствующего должника;
• 3) специализированного общества либо ипотечного агента.