Публичный порядок в сфере международной деятельности по выполнению работ и оказанию услуг

В соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Этим в российском гражданском законодательстве фиксируется необходимость предоставления иностранным субъектам национального режима, изъятия из которого применительно к работам и услугам установлены, в частности, ст. 33—35 Закона о ВТД.

Услуга как объект гражданских прав, принадлежащий иностранному инвестору, может рассматриваться в качестве иностранной инвестиции^[1]. В силу п. 1, 2 ст. 4 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. Изъятия ограничительного и стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены соответственно федеральными законами или законодательством РФ.

Внешняя торговля услугами, если иное не предусмотрено международными договорами РФ, может быть ограничена путем введения запретов и ограничений, затрагивающих все или отдельные сектора услуг, в отношении способов оказания услуг на основании федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ. Например, ст. 6 Федерального закона от 18.07.1999 № 183-ФЗ «Об экспортном контроле» устанавливает порядок разработки и утверждения списков (перечней) контролируемых товаров и технологий; абз. 10 ст. 9 Федерального закона от 19.07.1998 № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» делегирует Президенту РФ право определять порядок лицензирования в Российской Федерации ввоза и вывоза продукции военного назначения, экспорт и импорт которой подлежат контролю и осуществляются по лицензиям^[2].

В силу ст. 34, 35 Закона о ВТД при экспорте в области внешней торговли услугам предоставляется режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый аналогичным российским исполнителям услуг и оказываемым ими на территории РФ услугам (национальный режим). Тем не менее предоставление национального режима не исключает возможность введения ограничительных мер, затрагивающих внешнюю торговлю услугами и вводимых исходя из национальных интересов.

Такие меры не должны приниматься или применяться способом, являющимся средством произвольной или необоснованной дискриминации государств, либо представлять собой скрытые ограничения внешней торговли услугами. Однако это правило может не применяться в отношении услуг, иностранных исполнителей услуг из иностранных государств или групп иностранных государств, с которыми у России нет взаимных договорных обязательств о предоставлении режима не менее благоприятного, чем режим, предоставляемый иным государствам или группам государств.

Национальный режим не применяется к оказанию услуг (выполнению работ) для государственных или муниципальных нужд (ч. 2 ст. 34 Закона о ВТД).

Отдельно законодательно регулируются следующие виды услуг:

• 1) услуги, оказываемые при исполнении функций органов государственной власти не на коммерческой основе и не на условиях конкуренции с одним или несколькими исполнителями услуг;
• 2) услуги, оказываемые при осуществлении деятельности Банка России в целях исполнения функций, установленных федеральными законами;
• 3) финансовые услуги, оказываемые при осуществлении не на условиях конкуренции с одним или несколькими исполнителями услуг деятельности по социальному обеспечению, в том числе по государственному пенсионному обеспечению, и деятельности под гарантии Правительства РФ или с использованием государственных финансовых ресурсов.

Национальный правой режим, аналогичный услугам, распространяется и на работы.

В рамках ВТО установлен режим наибольшего благоприятствования, предоставляющий всем иностранным субъектам на территории другого государства — участника ВТО одинаковый правовой режим оказания услуг (работ), который может отличаться от режима, предоставляемого отечественным субъектам.

Нормативной основой регулирования международного коммерческого оборота услуг (работ) в ВТО являются: 1) ГАТС, содержащее обязательства общего характера; 2) приложения по отдельным секторам услуг (перемещению физических лиц, поставляющих услуги в соответствии с ГАТС; авиатранспортным услугам; финансовым услугам; услугам морского транспорта; телекоммуникационным услугам); 3) перечень специфических обязательств каждой из подписавших ГАТС стороны (для России — Протокол о присоединении к ВТО).

Обязательствами общего характера являются гласность и постепенная либерализация регулирования коммерческого оборота услуг, информирование о нормативных правовых актах и административных распоряжениях, которые существенно затрагивают оборот услуг (ст. III ГАТС), использование мер общего применения разумным, объективным и беспристрастным образом (ст. VI ГАТС) и пр.

Страны, являющиеся членами ВТО, гарантируют предоставление для услуг и поставщиков услуг любого другого члена режим, не менее благоприятный, чем тот, который они предоставляют для аналогичных услуг или поставщиков услуг любой другой страны. Исключение из режима наибольшего благоприятствования составляют меры, внесенные в список изъятий конкретного сектора, указанного странами — участницами ГАТС при присоединении к ВТО.

Страны — участницы ВТО вправе применять общие исключения из режима наибольшего благоприятствования, необходимые для защиты общественной морали или поддержания общественного порядка, жизни или здоровья людей, животных или растений, для соблюдения законов или правил, в результате исполнения соглашений о предотвращении двойного налогообложения или положений о предотвращении двойного налогообложения в каком-либо другом международном соглашении или договоренности, которыми связан член, и иные в соответствии со ст. XIV ГАТС меры.

Исключения по соображениям общественного порядка могут быть применены только в тех случаях, когда складывается реальная и серьезная угроза в отношении одного из фундаментальных интересов общества. Например, в деле Антигуа и Барбуда против США^[3] в качестве таких угроз фигурировали организация азартных игр через Интернет, организованная преступность, отмывание денег, мошенничество и участие в азартных играх несовершеннолетних.

Рассматриваемые в качестве общих исключений меры могут применяться при условии, что не будут являться средством произвольной или необоснованной дискриминации между странами, где преобладают схожие условия, или создавать скрытые ограничения для оказания услуг.

В случае серьезных затруднений с платежным балансом и внешними финансовыми трудностями или угрозы этого член ВТО в соответствии со ст. XII ГАТС может установить или сохранить ограничения на торговлю услугами, по которым он принял специфические обязательства, включая платежи и переводы по операциям, относящимся к таким обязательствам.

В соответствии со ст. XXTV ГАТС учрежден Совет по торговле услугами, действующий под общим руководством Генерального совета, состоящего из представителей всех членов ВТО. Совет по торговле услугами осуществляет наблюдение за действием Генерального соглашения по торговле услугами, созывается по мере необходимости для выполнения своих функций, предписанных соответствующими соглашениями и Генеральным советом, устанавливает свои соответствующие правила процедуры, подлежащие одобрению Генеральным советом. Членство в этих Советах открыто для представителей всех членов ВТО.

В рамках Таможенного союза согласно ст. 3 Соглашения о торговле услугами и инвестициях в государствах — участниках Единого экономического пространства 2010 г. каждая сторона предоставляет лицам любой другой стороны в отношении учреждения и (или) деятельности режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый при аналогичных обстоятельствах своим собственным лицам на своей территории, с учетом ограничений, предусмотренных индивидуальным национальным перечнем для каждой из сторон, либо режим, предоставляемый лицам государств, не являющихся участниками Соглашения. При этом стороны вправе применять ограничительные меры при условии, что не будут применяться средства произвольной или неоправданной дискриминации, необходимые, в частности, для защиты общественной морали или поддержания общественного порядка, жизни или здоровья людей, животных или растений, требуемые для соблюдения законов или правил.

• [1] Примечательно, что этот Закон также не рассматривает работу в качестве самостоятельного объекта инвестиций.
• [2] См. также: Закон РФ от 07.02.1992 № 2300−1 «О защите прав потребителей», Федеральные законы от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», от 27.12.2002 № 184-ФЗ"О техническом регулировании", от 15.07.2000 № 99-ФЗ «О карантине растений» и др.
• [3] Смбатян А. С. Международные торговые споры в ГАТТ/ВТО: избранные решения (1952—2005 гг.). М.: Волтере Клувер, 2006.