Подписи сторон. 
Составление договора: техника и приемы

Договор должен быть подписан лицами, которые указаны как уполномоченные представители сторон в преамбуле договора и действуют на основе устава или доверенности.

ГК допускает возможность использования при совершении сделки факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи в случаях, когда это предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 160 ГК). Таким образом, стороны в договоре могут предусмотреть возможность подписания договора с использованием указанных средств.

В современных условиях все большего перехода в коммерческих отношениях к электронному документообороту и электронной торговле использование электронной подписи становится все более значимым. Электронно-цифровая подпись (ЭЦП) является электронным аналогом обычной подписи на бумаге, но осуществляется не путем нанесения графического изображения (как собственноручная подпись), а с помощью математических преобразований документа. Применительно к предпринимательской деятельности она заменяет собой подпись индивидуального предпринимателя или уполномоченного лица и печать организации и позволяет отказаться от документов в традиционной бумажной форме.

ЭЦП создается с использованием определенного математического алгоритма и представляет собой определенную последовательность символов, которая формируется в результате преобразования исходного документа. Поскольку этот алгоритм уникален, электронная подпись гарантирует невозможность ее подделки. При оформлении электронной подписи физическое лицо получает от удостоверяющего центра сертификат электронной подписи и два криптографических ключа. Закрытый ключ позволяет генерировать электронную подпись и подписывать электронный документ. Его необходимо хранить в секрете на электронном носителе. Открытый ключ является ключом проверки получаемого документа. Сертификат электронной подписи подтверждает принадлежность открытого ключа владельцу сертификата.

Виды электронных подписей и порядок создания и использования электронной подписи регулируются Федеральным законом от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»^[1], принятыми во исполнение этого закона иными нормативными актами, а также законами, регулирующими отдельные виды деятельности.

Существуют три вида электронных подписей:

• • простая электронная подпись;
• • усиленная неквалифицированная электронная подпись;
• • усиленная квалифицированная электронная подпись.

Вопрос о том, какая подпись нужна конкретному предпринимателю, должен решаться в зависимости от целей использования электронной подписи. Согласно закону «Об электронной подписи» одним из базовых принципов является право участников электронного взаимодействия использовать электронную подпись любого вида, если требование об использовании конкретного вида электронной подписи не предусмотрено законами и иными нормативными актами либо соглашением сторон.

В техническом отношении простая электронная подпись позволяет определить авторство лица, которому она принадлежит, но не позволяет обнаружить факт изменения документа после его подписания и тем самым не гарантирует его неизменности. Документ, подписанный простой электронной подписью, признается равнозначным документу в бумажной форме с собственноручной подписью, если это предусмотрено федеральными законами, иными нормативными актами или соглашением сторон, содержащим условия, предусмотренные ст. 9 закона «Об электронной подписи». Такая подпись может использоваться для внутреннего документооборота, а также при обмене документами между негосударственными участниками предпринимательских отношений, в том числе при заключении между ними договоров при условии, что стороны предусмотрели это в договоре. Если признание простой электронной подписи в качестве эквивалента собственноручной подписи не согласовано между сторонами, то такая подпись не будет юридически значимой применительно к их договорным отношениям. Кроме того, следует иметь в виду, что если стороны должны представлять связанные с исполнением договора платежные документы в налоговые органы (в частности, счета-фактуры, предъявляемые для налоговых вычетов по НДС), то простая электронная подпись в этом случае использоваться не может. Налоговые органы признают только усиленную квалифицированную электронную подпись. В силу закона простая электронная подпись применима при получении государственных и муниципальных услут^[2], но не может использоваться предпринимателями, которые хотят участвовать в электронных конкурсах или аукционах на получение госзаказа. Для этой цели тоже требуется квалифицированная электронная подпись.

Усиленная неквалифицированная электронная подпись дает возможность определить автора подписанного документа и обнаружить факт внесения изменений в электронный документ после его подписания и тем самым позволяет обеспечить неизменность содержания документа. Она может использоваться для тех же целей, что и простая электронная подпись, но с большей технической защитой. Ее юридическое признание аналогично признанию простой электронной подписи, т. е. использование этого вида подписи как юридически значимого должно предусматриваться законами или иными нормативными актами либо соглашением сторон. Обязательным требованием к соглашению сторон в этом случае является включение в него условия о порядке проверки электронной подписи. Помимо указанных выше целей усиленная неквалифицированная электронная подпись обычно может использоваться для участия в электронных торгах, если более строгие требования не предусматриваются условиями проведения торгов.

В техническом отношении усиленная квалифицированная электронная подпись характеризуется теми же признаками, что и усиленная неквалифицированная, однако она может быть получена только в удостоверяющем центре, аккредитованном Минкомсвязи России, а программное обеспечение для работы с квалифицированной электронной подписью должно быть сертифицировано Федеральной службой безопасности. В силу закона документ, подписанный квалифицированной электронной подписью, признается равнозначным документу на бумажном носителе с собственноручной подписью, если только федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами не установлено требование о составлении документа исключительно на бумажном носителе. Как было отмечено, только такая подпись может быть использована, в частности, при заключении договоров с госзаказчиками, а также в отношении документов, представляемых в налоговые органы. С 1 июля 2013 г. во всех случаях, когда использование электронной подписи предусматривается ранее принятыми федеральными законами и иными нормативными актами, должна использоваться квалифицированная электронная подпись. Таким образом, только эта подпись является универсальным видом электронной подписи, применяемым в отношении любых гражданско-правовых сделок и связанной с их исполнением документацией.

Поскольку стоимость оформления и последующего продления простой, неквалифицированной и квалифицированной электронной подписей существенно разнится, при выборе вида электронной подписи нужно оценить цели и круг отношений, для которых предполагается использовать электронную подпись.

Что касается использования факсимильной подписи, то по согласованию сторон она может использоваться в отношениях между ними не только при заключении договора, но и на других документах. Однако факсимильная подпись не должна использоваться на документах, относящихся к договору, которые должны направляться в налоговые органы, в частности, на счетах-фактурах, предъявляемых для налоговых вычетов по НДС. Налоговые органы занимают по этому вопросу однозначную позицию, считая, что такие счета-фактуры составлены с нарушением установленного Налоговым кодексом РФ порядка, поскольку он не предусматривает возможности использования факсимильной подписи (хотя и не запрещает ее). Судебная практика по данному вопросу не столь однозначна. Существуют решения, в которых арбитражные суды занимали позицию налоговых органов, и решения, в которых они признавали подписанные факсимиле счета-фактуры надлежаще составленными документами. Поэтому во избежание проблем с налоговыми органами не следует использовать факсимильную подпись на счетах-фактурах, являющихся основанием для налоговых вычетов по НДС.

В случае заключения договора юридическим лицом, на нем наряду с подписью уполномоченного лица обычно ставится печать. С точки зрения гражданского законодательства наличие печати на договоре не является обязательным требованием к форме сделки. Однако в качестве дополнительного условия стороны могут предусмотреть в договоре, что подпись стороны — юридического лица должна быть скреплена печатью (п. 1 ст. 160 ГК). В практическом плане, независимо от наличия или отсутствия требования о печати в договоре, стороны ставят печати, чтобы избежать каких-либо претензий к оформлению документов со стороны налоговых органов. Возможно, эта практика изменится с отменой требования о наличии печати у хозяйственных обществ с принятием Федерального закона от 06.04.2015 № 82-ФЗ^[3].

Иногда при заключении договора стороны не только подписывают, но и парафируют его, т. е. проставляют инициалы подписывающих договор лиц либо их подписи на каждой странице договора. Делается это для того, чтобы исключить возможность несанкционированного изменения условий договора после его подписания, что в принципе нетрудно сделать при использовании современной компьютерной и копировальной техники. Если стороны считают это необходимым, то в договоре может быть предусмотрено положение о его парафировании как дополнительное требование к форме договора.

Кроме того, в практике российских организаций используются такие способы защиты от возможного подлога оригиналов договоров, как обязательное помещение реквизитов сторон и подписей на странице, содержащей условия самого договора (т.е. стороны избегают оставлять подписи и реквизиты на отдельной странице), и прошивка оригиналов договоров. К этим способам можно добавить указание названия договора внизу (в подстрочнике) каждой страницы вместе с нумерацией страниц. Этот способ может быть использован только в том случае, если стороны подписывают договор одновременно в присутствии друг друга или путем обмена оригиналами подписанного договора, т. е. без использования факса или электронной почты для обмена подписанными экземплярами договора, поскольку в последнем случае они получают копию оригинала, которая может быть изменена.

• [1] СЗ РФ. 2011. № 15. Ст. 2036.
• [2] Федеральный закон от 27.07.2010 № 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг». СЗ РФ. 2010. № 31.Ст. 4179.
• [3] Федеральный закон от 06.04.2015 № 82-ФЗ «О внесении измененийв отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отменыобязательности печати хозяйственных обществ». СЗ РФ. № 14. Ст. 2022.