Общие положения о договорах (многосторонних сделках)

Из предыдущей главы мы знаем, что гражданские права и обязанности субъектов возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий лиц, которые хотя и не предусмотрены НПА, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Так как субъекты предпринимательства свои специфические отношения осуществляют не только по своей воле, но и по воле другой стороны этих отношений, причем, эти воли должны быть во всем согласованы, единственным основанием возникновения предпринимательских отношений является гражданско-правовой договор, как предусмотренный законом, так и не предусмотренный законом, но не противоречащий ему. Если законом (обычно нормами части второй ГК РФ) не предусмотрено существования конкретного договора, в соответствии с п. 2 ст. 421 «Свобода договора» стороны могут заключить договор и не предусмотренный НПА, поскольку это не исключает возможности применения правил об аналогии закона.

В гражданском праве термин «договор» используется в разных близких значениях как: 1) юридический факт, лежащий в основе обязательства; 2) само обязательство, о котором договорились его стороны;

3) письменный документ, в котором формально закреплен данный факт.

Нормативное определение данного понятия дано в п. 1 ст. 420 ГК РФ: «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».

Во-первых, из определения следует, что лица, заключая договор, должны согласовать свои желания (воли) по всем его условиям. Если нет полного согласия между ними по данным условиям, это договором не признается. Как заявлял в произведении И. Ильфа и Е. Петрова «Двенадцать стульев» монтер Мечников: «Согласие — это продукт непротивления сторон!».

Во-вторых, в определении указаны предметы договора: 1) установление (возникновение) гражданских прав и обязанностей сторон по отношению друг к другу; 2) изменение этих прав и обязанностей, которые стороны своим соглашением обязуются осуществлять иными способами в сравнении с первоначальным соглашением; 3) прекращение прав и обязанностей, которые стороны согласились не осуществлять по отношению друг к другу.

В-третьих, в п. 2 данной статьи записано, что к договорам применяются правила о двухи многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК РФ, если иное не установлено указанным Кодексом. Это означает, что договор всегда предполагает осуществление сторонами конкретных действий юридического характера, которые в ст. 153 указанной главы определены понятием «сделка»: «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». По сути, данное понятие содержательно совпадает с понятием «договор» в ст. 420. И это действительно так, поскольку сделки могут быть двух видов (см. ст. 154) — двухили многосторонними (договоры) и односторонними.

Односторонняя сделка — сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Так, первоначальное приобретение права собственности на вещь — выражение лишь воли собственника, т. е. односторонняя сделка. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двухсторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

В-третьих, договор — это соглашение сторон об их взаимных правах и обязанностях. Это значит, что если одна сторона договора является обязанной (должником) исполнить определенное действие в пользу другой стороны (кредитора) по одному предмету обязательства, то одновременно она же является по отношению к этой стороне кредитором по другому предмету обязательства, а другая сторона в последнем случае — должник первой стороны. Поэтому договор — это соглашение сторон об исполнении ими взаимных обязательств по отношению друг к другу. Вот почему в соответствии с п. 3 ст. 420 к обязательствам, возникшим из договора, как правило, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами ГК РФ о договорах и об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ. При этом, если договоры заключаются более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

В-четвертых, в ст. 421 ГК РФ признается свобода заключения сторонами договора. Понуждение к его заключению, как уже отмечалось, не допускается, за исключением случаев, когда обязанность по заключению договора предусмотрена законом или добровольно принятым сторонами обязательством. При этом стороны могут заключить договор, предусмотренный и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также и договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано императивными нормами закона или иными правовыми актами. Если же условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (в нашей работе мы ее условно назвали императивно-диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение, либо установить условие, отличающееся от предусмотренного в норме. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется императивной частью данной нормы.

В-пятых, в соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Но стороны могут установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений^[1].

Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение сторонами по нему обязательств. Договор, в котором нет такого условия, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Окончание срока его действия не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Договоры признаются возмездными, когда сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, и безвозмездными, по которым одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (дарение, ссуда, безвозмездное оказание услуг и т. п.).

Уже отмечалось, что предпринимательские договоры всегда возмездные. Поэтому при их исполнении всегда важно установить цену договора. В соответствии со ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Но в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Изменение цены после заключения договора допускается лишь в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. Поэтому предпринимателям при описании условий заключаемых договоров следует предусматривать случаи возникновение обстоятельств, при котором цена договора могла бы измениться. Иначе оплачивать исполнение договора нужно будет по цене договоренности или искать в качестве оснований ее изменения нормы в соответствующих законах.

А как быть, если стороны в возмездном договоре цену не предусмотрели (забыли, пропустили это условие и т. п.), и она не может быть определена исходя из условий договора? Считать договор не заключенным и вернуться к исходному положению, каким оно было до его заключения? В данном случае по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ отсутствие в договоре условия об его цене не дает оснований считать договор не заключенным. Его исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Вопросы: как определять эти «сравнимые обстоятельства», при которых цена взимается «обычно» (т.е. как правило)? И как установить объективные признаки «аналогичности» товаров, работ и услуг, за которые надо произвести оплату?

С позиций гражданского права все эти признаки придется доказывать сторонам в случае спора посредством оценочных показателей — аналогов, которые объективно или приближенно к объективным могли бы соответствовать обстоятельствам (внешним и внутренним условиям) исполнения конкретных аналогичных договоров, длительности и массовости использования определенных цен при таких обстоятельствах сторонами других подобных договоров. Кроме того, нужно доказывать, что предмет данного договора (товар, работа или услуга) практически однородны с предметами договоров, которые исполнялись обычно при данных обстоятельствах.

Конечно, в ст. 40 «Принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения» НК РФ толкования названных понятий изложены четко и, в принципе, их можно было бы применить и при определении цены договора в гражданско-правовых отношениях. Однако имеется положение п. 3 ст. 2 ГК РФ о том, что «…к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством». Поэтому применить эти толкования к гражданским правоотношениям нельзя. В практике гражданско-правовых споров такие аналогии проводят путем использования данных периодических статистических наблюдений реализации конкретных товаров, работ и услуг на территории, изложенные в различных ценовых справочниках («Пульс цен» и др.).

Для предпринимателей важна и норма-принцип, изложенная в ст. 426 «Публичный договор» ГК РФ. Им признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.). При этом данное лицо не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

Цена товаров, работ и услуг и иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей соответствующей категории, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей. Следовательно, в этой норме речь идет о конкретных специфических субъектах договорных отношений: продает товар, выполняет работы, оказывает услуги субъект предпринимательства; получает за плату эти товары и результаты работ и услуг исключительно гражданин-потребитель, а не субъект предпринимательских отношений и не юридическое лицо. Поэтому права потребителейграждан защищаются помимо норм гражданского права и нормами Закона РФ «О защите прав потребителей», которые не регулируют права других субъектов.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. При необоснованном ее уклонении от заключения данного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. При этом если условия публичного договора не соответствуют перечисленным требованиям в нормах права о публичных договорах, они являются ничтожными.

Аналогично действие и норм ст. 428 ГК РФ, регулирующих процедуры заключения договора присоединения, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах, и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Договорами присоединения являются, например, договоры страхования, правила осуществления которого, общие для всех страхователей и застрахованных лиц, являются приложением к выдаваемой страховой организации лицензии на осуществление конкретного вида страхования. Но присоединившаяся к договору сторона и вправе потребовать расторжения или изменения договора при возникновении ряда обстоятельств.

Данный договор может быть расторгнут, даже хотя он и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Данные правила подлежат применению и в случаях, если при заключении договора, не являющегося договором присоединения, его условия определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора.

Но это положение не относится к субъекту предпринимательства: даже при наличии названных выше обстоятельств, требование о расторжении или об изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях она заключает договор.

В целях установления определенности договорных отношений в будущем и гарантии заключения соответствующего договора стороны по правилам ст. 429 ГК РФ вправе заключить предварительный договор, по которому они обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Такой договор заключается в форме, установленной для основного договора, письменно. Несоблюдение правил о форме договора влечет его ничтожность.

Данный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора, в том числе срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении его заключения.

В 2015 г. в ГК РФ были внесены четыре статьи, предусматривающие новые виды договоров:

• — ст. 429.1 «Рамочный договор» (договор с открытыми условиями), определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора;
• — ст. 429.2 «Опцион на заключение договора» и 429.3 — «Опционный договор». Опцион (лат. opdo — выбор, желание, усмотрение) — договор, по которому покупатель опциона (потенциальный покупатель или потенциальный продавец базового актива — товара, ценной бумаги) получает право, но не обязательство, совершить покупку или продажу данного актива по заранее оговоренной цене в определенный договором момент в будущем или на протяжении определенного отрезка времени. При этом продавец опциона несет обязательство совершить ответную продажу или покупку актива в соответствии с условиями проданного опциона.

Предметом первого договора является право одной стороны на заключение определенного в опционе договора соглашения. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением. До 1 июня 2015 г. опционы закреплялись в российском праве судебной практикой;

— ст. 429.4 «Договор с исполнением по требованию (абонентский договор)», по которому предусматривается внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом. При этом абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.

Тем самым, законодатель, введя нормы этих статей, упростил действия субъектов указанных договорных отношений по надлежащему заключению, исполнению и прекращению описанных в них специфических обязательств сторон этих договоров, освободив судебные инстанции и самих их участников от обременительных процедур судебного доказательства нарушаемых прав. Кстати, именно в 2013 и 2015 гг. в ГК РФ была внесена основная масса новелл, которые обобщили почти 20-летнюю практику применения норм ГК РФ, ликвидировав определенные его пробелы и шероховатости, не меняя основополагающих принципов гражданско-правового регулирования российских общественных отношений.

Стороны вправе заключать договор в пользу друг друга и договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ), в котором они установили, что должник производит исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Примером такого договора является договор страхования, заключенный между страхователем и страховщиком в пользу застрахованного лица или иного выгодоприобретателя.

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он бы выдвинул против кредитора. Но если третье лицо отказалось от предоставленного ему по договору права, кредитор может воспользоваться им, если это не противоречит НПА и договору.

И, наконец, для сторон договора важно знание нормы ст. 431 ГК РФ, адресованной судам при рассмотрении ими договорных споров, — это правила толкования договора. В параграфе 4.1 пособия уже исследовались возможности ее использования при описании способов применения обычаев в предпринимательских отношениях. Поэтому отдельно эту норму анализировать нет необходимости.

Таким образом, в общих чертах выявлены содержательные характеристики понятия «гражданско-правовой договор». Но для реального осуществления договорных отношений важно решить вопросы о формальных основаниях их возникновения у субъектов гражданского права, чтобы практические действия последних при осуществлении данных отношений реализовывались юридически верно, экономически эффективно, эмоционально привлекательно и морально приемлемо. Процедурам заключения, исполнения и прекращения договорных отношений с позиций достижения указанных принципов посвящены следующие параграфы пособия.

• [1] Многие субъекты договорной деятельности, даже маститые предпринимателии менеджеры, часто совершают серьезную ошибку, пытаясь ранее выполненные, но не оформленные ими договоры заключить «задним числом». То есть оформить его"сегодня", но «вчерашней датой», когда осуществлялось реальное отношение. А за прошедшее время часто происходят изменения в кадровом составе руководителей юридических лиц, не оформивших в свое время такой договор. Новые руководители, как правило, оформляют текст договора прошлой датой и, не мудрствуя, подделывают подписиуволившихся руководителей, по существу, подпадая, под санкции ст. 159—159.6 УК РФ. Правила п. 2 ст. 425 ГК РФ позволяют сторонам сегодняшней датой своими подписямискрепить договор, исполненный в прошлом, что вполне законно.