Международно-правовое регулирование трансграничной несостоятельности

В области банкротства действуют двусторонние соглашения о регулировании вопросов несостоятельности юридических и физических лиц: франкошвейцарская конвенция (1869), бельгийско-голландское соглашение (1925), франко-итальянская конвенция (1930), германо-голландское соглашение (1962), франко-австрийская конвенция (1979)^[1]. Общее в этих конвенциях — концепция единого производства. Подчеркивается, что осложнение судебного производства открытием параллельного разбирательства в суде другого государства не должно иметь места в связи с удвоением судебных расходов, увеличением длительности процесса и отсутствием возможности быстрого и результативного сотрудничества между судебными органами.

Судебная процедура, возбужденная в государстве по месту основного места нахождения должника, распространяется и на территорию стран, являющихся сторонами в договоре, но запрещает возбуждение в этих странах другой процедуры. Соглашения закрепляют признание юрисдикции домицилия или места основного ведения бизнеса, полномочий иностранного ликвидатора (управляющего).

Попытки разработать универсальное международное регулирование вопросов трансграничной несостоятельности предпринимаются в течение более 100 лет. Гаагской конференцией по МЧП в 1925 г. была подготовлена Конвенция о банкротстве (в силу нс вступила).

В 1960 г. был разработан проект Европейской конвенции о банкротстве, который предусматривал взаимное признание государствами-участниками производства о несостоятельности. Предусматривалась возможность только единого производства, так как возбуждение дела о несостоятельности в одном государстве — участнике Конвенции исключало в другом государстве открытие аналогичного дела^[2]. Однако государства не смогли достичь согласия по ряду вопросов, и Конвенция не вступила в силу. Еще одна попытка была осуществлена в 1980 г. при разработке Брюссельской конвенции о банкротстве, мировых соглашениях и аналогичных процедурах. В данной Конвенции закреплялся принцип параллельных производств. Этот международный документ также не вступил в силу.

Действующее конвенционное регулирование транснационального банкротства имеет место на региональном уровне. В странах Латинской Америки действуют договоры Монтевидео (1889 и 1940); в Северной Европе (Дания, Исландия, Норвегия, Финляндия и Швеция) — Конвенция о банкротстве (1933 с поправками 1977 и 1982); в рамках Организации по гармонизации коммерческого права в Африке (ОХАДА) — Унифицированный акт об организации коллективных процедур ликвидации (1998).

Кодекс Бустаманте (разд. IX) закрепляет смешанную систему конкурсного производства: «Если неплатежеспособный должник, по делам которого назначен конкурс или объявлена несостоятельность, имеет только один домициль, может быть только одно охранительное производство по несостоятельности, только одна приостановка платежей, одно соглашение об отсрочке для всех его имуществ и обязательств в договаривающихся государствах. Если одно и то же лицо имеет больше чем в одном из договаривающихся государств различные предприятия, раздельные экономически, то может быть столько охранительных процедур по несостоятельности, сколько торговых предприятий» (ст. 414, 415).

Объявление банкротства или несостоятельности, произведенное в одном государстве, подлежит исполнению в других государствах по формам, установленным для судебных решений; оно влечет в отношении лиц, против которых произведено, все последствия решения, вступившего в законную силу (ст. 417). Полномочия и функции синдиков (управляющих), назначенных в одном из договаривающихся государств, имеют внеземельные (экстерриториальные) последствия в прочих государствах без необходимости выполнения каких-либо местных формальностей.

Любое производство ведется на основе lex fori concursus. Вещные иски и вещные права подчинены закону места нахождения вещей и компетенции суда места нахождения вещи (ст. 420). Соглашение между кредиторами и банкротом или несостоятельным должником имеет внеземельные последствия, за исключением права на вещный иск кредиторов, которые не приняли этого соглашения. Восстановление банкрота в правах (реабилитация) имеет внеземельные последствия.

В 1990 г. принята Европейская конвенция о некоторых международных аспектах банкротства (в силу не вступила)^[3]. Конвенция не опирается на принцип единого производства. Ее основные идеи — взаимное признание полномочий ликвидатора (конкурсного управляющего), особенно в отношении сбора активов; возможность параллельных (вторичных) производств в государствах по месту нахождения активов должника. Основное правило подсудности — преимущество отдается судам и другим органам государства-участника, где должник имеет центр деловой активности (место нахождения руководящих органов). Дополнительное правило подсудности — суды и другие органы государства-участника, на территории которого должник осуществляет ведение хозяйственной деятельности, также обладают компетенцией возбуждать производство по делу о банкротстве.

В рамках параллельных производств подлежат удовлетворению требования, обеспеченные имуществом должника, и иные требования приоритетных кредиторов (требования работников, налоговых органов). Вторичное банкротство регулируется правом того государства-участника, в котором открыто основное банкротство.

Положения данной Конвенции составили основу Конвенции ЕС о трансграничной несостоятельности (1995), Регламента Совета ЕС № 1346/2000.

о производстве по делам о несостоятельности, Типового закона ЮПСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности (1997).

ЮПСИТРАЛ в сотрудничестве с ИПСОЛ подготовили Типовой закон о трансграничной несостоятельности (г. Вена, 30 мая 1997 г.) — законодательный текст, который государствам рекомендуется принять в качестве части своего национального законодательства. В результате использования Типового закона создаются схожие национальные нормы, а не единое право^[4]. Он содержит текст, необязательный, но рекомендованный для включения в национальное законодательство полностью или частично. На основе данного акта были приняты национальные законы в Австралии.

• (2008), Колумбии (2006), Новой Зеландии (2006), Греции (2010), Канаде
• (2009), Польше (2003), Южной Корее (2006), Словении (2007), Великобритании (2006), США (2005), Японии (2000) и др. Этот Типовой закон входит в систему lex mercatoria.

Типовой закон рассчитан на ситуации, когда большинство кредиторов находятся в одном государстве, а активы — в нескольких. При равномерном распределении активов и кредиторов в нескольких государствах Закон может регулировать только информационный обмен между судами и иными компетентными органами, предоставление информации иностранным кредиторам^[5].

Основная цель Типового закона — взаимодействие между судами различных государств, защита интересов всех кредиторов и должника. Производство по делу о банкротстве считается основным, если оно было инициировано в государстве, где находится центр деловой активности должника. В государстве по месту нахождения активов должника может быть возбуждено параллельное производство. Это положение, как и положения о признании полномочий иностранного представителя или судебной помощи, свидетельствует о признании метода единого производства. Однако Типовой закон все же основан на методе параллельных производств.

В основе процедуры трансграничной несостоятельности лежит ее деление на основную и неосновную (ст. 2). Лицо, уполномоченное вести реорганизацию или ликвидацию должника, получает право напрямую обращаться к компетентным органам иностранных государств (ст. 5). Суд имеет право напрямую обращаться в суды или к уполномоченным лицам иностранных государств (ст. 25).

Типовой закон уравнивает в правах иностранных и местных кредиторов, обязывая суды принимать меры, необходимые для уведомления иностранных кредиторов. Иностранное уполномоченное лицо имеет право обратиться в суд с иском о признании иностранной процедуры. Суд выносит решение о признании иностранной процедуры в качестве основной либо неосновной (п. 2 ст. 17).

Типовой закон не запрещает возбуждение процедуры несостоятельности (банкротства) в государстве, суд которого признал иностранную процедуру основной. Для этого достаточно соблюдения требований национального законодательства, касающихся начала такой процедуры. Типовой закон рассматривает признание иностранной процедуры в качестве основной как доказательство того, что должник является несостоятельным (ст. 31).

При параллельном производстве могут быть удовлетворены требования кредиторов, обеспеченные залогом имущества должника, а также другие требования или приоритетные кредиторы (работники, налоговые органы). Кредиторы, проживающие в государстве, в котором возбуждено параллельное производство, могут обратиться за удовлетворением своих требований за счет активов и кредитов должника, собранных в параллельном производстве. Эти кредиторы могут предъявить свои требования и в основном производстве.

Статус управляющего, правовое положение должника, порядок формирования конкурсной массы, другие процессуальные моменты определяются согласно lex fori concursus. Признание основного производства влечет автоматическое приостановление рассмотрения в судах признавшего государства всех требований в отношении имущества должника и исполнительных производств; устанавливается запрет на отчуждение активов должника. При признании основного производства параллельный конкурсный процесс ограничивается активами должника, находящимися в данном государстве.

Основу универсального международно-правового регулирования трансграничной несостоятельности составляют акты lex mercatoria. Главную роль играют типовые законы и руководства ЮНСИТРАЛ. Большим уважением и авторитетом пользуются проекты, разрабатываемые ИНСОЛ и региональными юридическими ассоциациями — Американским институтом права (АЛИ) и Европейским институтом права (ЕЛИ). В 2012 г. ИНСОЛ и АЛИ разработали Глобальные принципы сотрудничества в делах о трансграничной несостоятельности. Глобальные принципы не являются рекомендацией международной межправительственной организации, они представляют собой «рафинированное право», «право ученых». Документ был подготовлен видными представителями юридической доктрины, к мнению которых прислушиваются законодатели. Глобальные принципы оформляют общее направление, которого следует придерживаться в процессе гармонизации процедур трансграничной несостоятельности. Однако при отсутствии формальной гармонизации Принципы могут выступать в качестве прямых указаний для национальных судов^[6].

• [1] Регламент (НС) № 2015/848 Европейского парламента и Совета о процедурах несостоятельности (новая редакция) от 20 мая 2015 г. после вступления в силу (26 июня 2017 г.)заменяет в отношении вопросов, в нем упомянутых, конвенции, заключенные между двумяили более государствами — членами ЕС (ст. 85).
• [2] Ануфриева Л. П. Международное частное право в 3 т. Т. 3.
• [3] Подписана в Стамбуле, поэтому ее называют Стамбульской конвенцией 1990 г.
• [4] Бахин С. В. Модельное право // Правоведение. 2003. № 1. С. 170−185.
• [5] Попондопуло В. Ф. Трансграничная несостоятельность // Международное коммерческое право. М., 2004.
• [6] См.: Ерпылева Н. Ю., Прошко П. В. Современные унификационные процессы в правовом регулировании трансграничной несостоятельности в Европейском Союзе // Адвокат.2015. № 6. С. 55−67.