Корпоративное управление в России. 
Значение Кодекса корпоративного управления Банка России

С учетом зарубежного опыта и международных принципов корпоративного управления Банком России был разработан Кодекс корпоративного управления, одобренный Правительством РФ в феврале 2014 г.

Государство, как собственник ряда ПЛО, будет внедрять новый Кодекс корпоративного управления в работу этих компаний. Кодекс корпоративного управления призван заменить принятый в 2001 г. Кодекс корпоративного поведения. Он является рекомендательным и ориентирован на применение госкомпаниями. Как указал Д. А. Медведев, «по сути, это свод базовых принципов, правил, которые направлены на совершенетвование различных аспектов корпоративных отношений, таких как обеспечение равенства акционеров, защита интересов инвесторов, выстраивание работы совета директоров, правила раскрытия информации и вообще все, что касается полноценной деятельности органов корпоративного управления».

Необходимость внедрения нового кодекса корпоративного управления обосновывается накопленным корпоративным и арбитражным опытом, изменениями законодательства, уроками мирового финансового кризиса прошлых лет.

Э. С. Набиулина отметила, что «очень важной предпосылкой стало то, что экономическое развитие России во многом меняет наш фокус ориентации на инвесторов. Если на первых этапах развития российской экономики она была во многом интересна для спекулятивных инвесторов в силу недооцененности многих активов, то сейчас большее значение приобретает привлечение долгосрочных инвесторов, для которых очень важны вопросы защиты прав инвесторов, лучшие практики корпоративного управления».

В то время когда был принят Кодеке корпоративного поведения 2001 г., российское законодательство об АО было недостаточно развито, а многочисленные примеры нарушения прав миноритарных акционеров и инвесторов при подготовке и проведении общих собраний акционеров, принятии решений о размещении дополнительных акций, размывающих доли акционеров, злоупотребления при проведении крупных сделок и сделок с заинтересованностью снижали интерес отечественных и зарубежных инвесторов к вложению средств в российские компании и подрывали доверие к российскому финансовому рынку. С принятием Кодекса корпоративного поведения российские АО получили базовые ориентиры по внедрению передовых стандартов корпоративного управления с учетом специфики российского законодательства и сложившейся на российском рынке практики взаимоотношений между акционерами, членами совета директоров (СД), исполнительными органами, работниками и иными заинтересованными сторонами, участвующими в экономической деятельности АО. Кодекс корпоративного поведения предложил акционерам и инвесторам четко сформулированные подходы к тому, что следует требовать от компаний, и способствовал повышению активности акционеров и инвесторов.

Кризис, охвативший мировую финансовую систему в 2008— 2009 гг., обратил внимание инвесторов и регуляторов на вопросы, связанные с использованием корпоративного управления в качсетве важного инструмента обеспечения устойчивости компаний и их долговременного успешного развития. К этому времени большинство российских компаний исчерпали возможности догоняющего роста российской экономики и столкнулись с необходимостью поиска иных источников и инструментов долгосрочного экономического роста. Это заложило объективные предпосылки пересмотра Кодекса корпоративного управления. В новой редакции документ получил новое название — Кодекс корпоративного управления. Данное изменение не является просто редакционным, оно отражает изменение подхода и той роли, которая отводится Кодексу.

Кодекс корпоративного управления включает два раздела, отражающих базовые принципы и конкретные механизмы их внедрения. Документ содержит положения о правах акционеров, роли советов директоров, раскрытии информации, управлении рисками, политике вознаграждений и т. д.

Кодекс корпоративного управления в значительной степени повторяет структуру Принципов корпоративного управления ОЭСР. Кодекс состоит из предисловия, введения, частей, А и Б. Часть, А посвящена Принципам корпоративного управления. Здесь представлены такие разделы, как:

• • права акционеров и равенство условий для акционеров при осуществлении ими своих прав;
• • СД общества;
• • корпоративный секретарь общества;
• • система вознаграждения членов СД, исполнительных органов и иных ключевых руководящих работников общества;
• • система управления рисками и внутреннего контроля;
• • раскрытие информации об обществе, информационная политика общества;
• • существенные корпоративные действия.

Часть Б содержит Рекомендации к Принципам корпоративного управления, подробно раскрывающие Принципы корпоративного управления.

При анализе новаций Кодекса корпоративного управления (ККУ) хотелось бы остановиться на следующих:

• • недопущение действий, которые приводят к искусственному перераспределению корпоративного контроля;
• • исключение использования акционерами иных способов получения доходов за счет общества помимо дивидендов и ликвидационной стоимости;
• • избрание и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов советом директоров, а нс общим собранием акционеров;
• • формирование комитетов совета директоров по аудиту, вознаграждениям и номинациям (по кадрам);
• • включение в совет директоров не менее одной трети независимых директоров;
• • установление общего принципа вознаграждения членов органов управления, предусматривающего, что уровень вознаграждения должен создавать достаточную мотивацию для эффективной работы, привлекать, удерживать компетентных и квалифицированных специалистов. Для членов совета директоров предлагается фиксированное годовое вознаграждение, выплата же вознаграждения за участие в отдельных советах директоров, в комитетах нежелательна;
• • ограничение размеров «золотого парашюта», с тем чтобы он не превышал двух годовых фиксированных вознаграждений.

ККУ ставит своей целью:

• • определить принципы и подходы, следование которым позволит российским компаниям повысить инвестиционную привлекательность в глазах долгосрочных инвесторов;
• • отразить в форме наилучших стандартов деятельности выработанные за прошедшие годы подходы в области разрешения корпоративных проблем, возникающих в процессе жизнедеятельности АО;
• • предоставить рекомендации по надлежащей практике справедливого отношения к акционерам с учетом имевших место негативных примеров нарушений их прав;
• • учесть накопленную практику применения Кодекса корпоративного поведения; упростить применение наилучших стандартов корпоративного управления российскими АО в целях повышения их привлекательности для отечественных и зарубежных инвесторов;
• • предоставить рекомендации, направленные на повышение эффективности работы органов управления АО и контроля за их деятельностью.

В ККУ основной акцент сделан на следующем:

• • права акционеров, в том числе рекомендации по использованию электронных средств для участия в голосовании и получения материалов общего собрания акционеров, а также, но защите дивидендных прав акционеров;
• • выстраивание эффективной работы СД — определение подходов к разумному и добросовестному исполнению обязанностей членов СД, определение функций СД, организация работы СД и его комитетов;
• • уточнение требований к директорам, в том числе к независимости директоров;
• • рекомендации по построению системы вознаграждения членов органов управления и ключевых руководящих работников общества, включая рекомендации к различным компонентам такой системы вознаграждения (краткои долгосрочной мотивации, выходным пособиям и др.);
• • рекомендации по выстраиванию эффективной системы управления рисками и внутреннего контроля;
• • рекомендации по дополнительному раскрытию существенной информации о компании и подконтрольных ей организациях и принятых в них внутренних политиках;
• • рекомендации по проведению существенных корпоративных действий (увеличение уставного капитала, поглощение, листинг и делистинг ценных бумаг, реорганизация, существенные сделки), позволяющие обеспечить защиту прав и равное отношение к акционерам.

Банк России осуществляет мониторинг внедрения принципов и рекомендаций Кодекса корпоративного управления, ведет разъяснительную работу о наилучших практиках следования ему. Сделать первые выводы о применении Кодекса корпоративного управления будет возможно на основе отчетности компаний за 2015 год.

В российском законодательстве уже нашли отражение большинство принципов корпоративного поведения, предусмотренных ОЭСР и иными международными организациями, однако практика их реализации, в том числе судебная, и традиции корпоративного поведения еще только формируются. Положения закона недостаточны для того, чтобы обеспечить надлежащий уровень корпоративного поведения, а внедрение в закон необходимых для этого изменений запаздывает. Законодательство нс регулирует, да и не может регулировать все вопросы, возникающие в связи с управлением АО. Ряд российских компаний уже привел свою корпоративную структуру в соответствие с рекомендуемыми принципами.

В целях совершенствования корпоративного управления, наряду с совершенствованием законодательства, необходимо и внедрение принципов Кодекса корпоративного управления в АО. Compliance — это неотъемлемая часть корпоративной культуры компании, при которой выполнение каждым сотрудником своих должностных обязанностей, включая принятие решений на всех уровнях, должно соответствовать стандартам законности.

и добросовестности, установленным компанией для ведения своей деятельности.

Деятельность организации и ее работников должна соответствовать следующему:

• • во-первых, это нормы права, содержащиеся в законах и подзаконных нормативных актах;
• • во-вторых, это нормы, входящие в акты саморегулируемых организаций, обязательные для их участников. Например, Кодекс маркетинговой практики Ассоциации иностранных фармацевтических производителей должен выполняться в более чем 50 компаниях — членах этого некоммерческого объединения;
• • в-третьих, нормы права содержатся в локальных нормативных актах, обязательных для работников соответствующих предприятий.

В литературе встречаются предложения разделять compliance на юридический и этический. Compliance — это организационноюридическая функция, поскольку, на сегодняшний день речь идет о контролировании менеджмента, контроле проведения сделки, т. е. соответствие деятельности компании нормативным правовым актам. С этической точки зрения compliance — это соответствие отраслевым стандартам, закрепленным в актах саморегулируемых организаций, и внутренним нормам компании.

Важно знать

Compliance предполагает, что деятельность компании и ее работников регулируется не только требованиями законов и подзаконных нормативных актов, но еще и отраслевыми стандартами, выраженными в актах саморегулируемых организаций, а также нормами, закрепленными в локальных нормативных актах.

ответственность за соблюдение действующего законодательства. Поэтому основными задачами compliance-органов являются разработка и введение в действие различных документов, содержащих правила поведения сотрудников в той или иной ситуации, регулирующих различные процессы (директивы, политики, процедуры и т. п.) и контроль за их исполнением, т. е. прежде всего локальное нормотворчество. Суть compliance заключается в осуществлении деятельности, связанной с минимизацией рисков, вызванных, прежде всего, нарушениями норм права. Должная структура корпоративного управления в России также является исполнением правовых норм, а значит, compliance.

Основными целями корпоративного управления являются создание действенной системы обеспечения сохранности предоставленных акционерами средств и их эффективного использования, снижение рисков, которые инвесторы не могут оценить и не хотят принимать и необходимость управления которыми в долгосрочном периоде со стороны инвесторов неизбежно влечет снижение инвестиционной привлекательности компании и стоимости ее акций.

Корпоративное управление влияет на экономические показатели деятельности ЛО, оценку стоимости акций общества инвесторами и на его способность привлекать капитал, необходимый для развития. Совершенствование корпоративного управления в Российской Федерации — важнейшая мера, необходимая для повышения устойчивости, эффективности деятельности АО, увеличения притока инвестиций во все отрасли российской экономики как из источников внутри страны, так и от зарубежных инвесторов. Одним из способов такого совершенствования является введение определенных стандартов, установленных на основе анализа наилучшей международной и российской практики корпоративного управления (рис. 9.2).

Целью применения стандартов корпоративного управления является защита интересов всех акционеров, независимо от размера пакета акций, которым они владеют. Чем более высокого уровня защиты интересов акционеров удастся достичь, тем на большие инвестиции смогут рассчитывать российские АО, что окажет положительное влияние на российскую экономику в целом.

Общее собрание акционеров (ОСА) согласно ст. 47 Закона об АО есть высший орган управления в обществе, при этом общество обязано ежегодно проводить общие собрания акционеров, в сроки установленные уставом, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

Рис. 9.2. Управление корпорацией 360°.

Статья 48 Закона об АО определяет компетенцию общего собрания акционеров, т. е. перечисляет все важные вопросы, относящиеся к функциям ОСА:

• • внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;
• • реорганизация общества;
• • ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
• • определение количественного состава совета директоров общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
• • определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
• • увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции СД общества;
• • уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;
• • образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции СД общества;
• • избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
• • утверждение аудитора общества;
• • выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;
• • утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;
• • определение порядка ведения общего собрания акционеров;
• • избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;
• • дробление и консолидация акций;
• • принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
• • принятие решений об одобрении крупных сделок;
• • приобретение обществом размещенных акций;
• • принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
• • утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;
• • принятие решения об обращении с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества, если уставом общества решение указанного вопроса не отнесено к компетенции СД общества;
• • принятие решения об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции.

Данный перечень вопросов компетенции ОСА не является исчерпывающим. Закона об АО может предусматривать иные вопросы, входящие в компетенцию ОСА.

Решение общего собрания принимается большинством голосов акционсров-владельцев голосующих акций. Решение по первым трем вопросам принимается большинством в ¾ голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Голосующей акцией общества является обыкновенная акция.

Акционер вправе обжаловать в суде решение принятое общим собранием с нарушением требований Закона об АО, иных правовых актов РФ, устава общества, в случае если он не принимал участия в собрании или голосовал против.

Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества — не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. Оно направляется каждому участнику заказным письмом, либо вручается под роспись, либо, если это предусмотрено уставом общества, публикуется в доступном для всех акционеров общества печатном издании.

Право на участие в общем собрании осуществляется акционерами как лично, гак и через своего представителя по доверенности, составленной в письменной форме. ОСА правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. По итогам собрания составляется протокол, содержащий основные положения выступлений, итоги голосования по поставленным вопросам, подписанные председательствующим и секретарем.

Законодательство не предусматривает участия ОСА в определении стратегии компании и рассмотрении стратегических программ.

Совет директоров (наблюдательный совет общества) осуществляет общее руководство деятельностью общества за исключением решений вопросов отнесенных законом к компетенции ОСА.

В обществах с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее 50 устав может предусматривать, что функции СД осуществляет общее собрание акционеров. По решению ОСА членам СД в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов СД общества.

К компетенции СД относят следующие вопросы:

• • определение приоритетных направлений деятельности общества;
• • созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;
• • утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
• • определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;
• • увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к компетенции СД;
• • размещение обществом дополнительных акций, в которые конвертируются размещенные обществом привилегированные акции определенного типа, конвертируемые в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, если такое размещение не связано с увеличением уставного капитала общества, а также размещение обществом облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
• • определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения или порядка ее определения и цены выкупа эмиссионных ценных бумаг;
• • приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;
• • образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции СД;
• • рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
• • рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
• • использование резервного фонда и иных фондов общества;
• • з’тверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;
• • создание филиалов и открытие представительств общества;
• • одобрение крупных сделок в случаях;
• • одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
• • утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;
• • принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях, если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
• • обращение с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества, если уставом общества это отнесено к его компетенции.

Кроме указанных вопросов к исключительной компетенции СД относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком, аудитором. Состав СД рассматривается в ст. 66 и 67 Закона об АО, в которых установлены лишь общие нормы. Такой коллегиальный орган управления создается в ПАО. Если же он создан, то его количественный состав определяется уставом общества или решением ОСА, однако не может быть менее пяти. ГК РФ в новой редакции предусмотрел возможность вхождения в СД как физических, так и юридических лиц.

В Законе об АО содержатся ограничения для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества более 1000, количественный состав СД не может быть менее семи человек, а для общества с числом акционеров-владельцев голосующих акций более 10 000 — менее девяти человек. Председатель СД избирается большинством голосов от общего числа членов СД, организует работу общества, созывает заседания СД, председательствует на них, организует ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, имеет право подписи протоколов общества.

Важно знать

Применительно к структуре СД установлены два требования-ограничения:

• • члены коллегиального исполнительного органа (например, правления) нс могут составлять более ¼ состава СД;
• • лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор) не может быть одновременно председателем СД общества.

В ККУ содержится следующая рекомендация: независимые директора должны составлять не менее 1/3 избранного СД.

Закон об АО не содержит требований к наличию независимых директоров, но в нем сформулированы критерии независимости директора относительно заключаемых корпорацией сделок, в частности сделок с заинтересованностью, т. е. корпорация нуждается в независимых директорах при совершении данных сделок.

Независимым директором рекомендуется признавать лицо, которое обладает достаточными профессионализмом, опытом и самостоятельностью для формирования собственной позиции, способно выносить объективные и добросовестные суждения, независимые от влияния исполнительных органов общества, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных сторон. При этом следует учитывать, что в обычных условиях не может считаться независимым кандидат или избранный член СД, который связан с обществом, его существенным акционером, существенным контрагентом или конкурентом общества или связан с государством.

В соответствии с наилучшей практикой корпоративного управления под независимыми директорами понимаются лица, которые обладают достаточной самостоятельностью для формирования собственной позиции и которые способны выносить объективные и добросовестные суждения, независимые от влияния исполнительных органов общества, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных сторон, а также обладают достаточной степенью профессионализма и опыта.

ККУ указывает, что при оценке независимости каждого конкретного кандидата или члена СД содержание должно преобладать над формой. СД может признать независимым кандидата или избранного члена СД в следующих обстоятельствах:

• • связанное лицо кандидата или члена СД является работником (за исключением работника, наделенного управленческими полномочиями) подконтрольной обществу организации, либо юридического лица из группы организаций, в состав которой входит существенный акционер общества (кроме самого общества), либо существенного контрагента или конкурента общества, либо юридического лица, контролирующего существенного контрагента или конкурента общества, или подконтрольных ему организаций;
• • характер отношений между кандидатом или членом СД и связанным с ним лицом таков, что они не способны повлиять на принимаемые кандидатом решения;
• • кандидат или член СД обладает общепризнанной, в том числе среди инвесторов, репутацией, свидетельствующей о его способности самостоятельно формировать независимую позицию.

СД должен проводить оценку независимости кандидатов в члены совета директоров и давать заключение о независимости кандидата, а также осуществлять регулярный анализ соответствия независимых членов СД критериям независимости и обеспечивать незамедлительное раскрытие информации о выявлении обстоятельств, в силу которых директор перестает быть независимым.

Несмотря на то что невозможно полностью перечислить все возможные обстоятельства, способные повлиять на независимость директора, независимым директором ККУ рекомендует считать лицо, которое не связано:

• • с обществом;
• • существенным акционером общества^[1];
• • существенным контрагентом или конкурентом общества^[2];
• • Российской Федерацией, субъектом РФ или муниципальным образованием.

Лицом, связанным с обществом, следует признавать лицо в случае, если оно и (или) связанные с ним лица:

• • являются или в течение трех последних лет являлись членами исполнительных органов или работниками общества, подконтрольной обществу организации и (или) управляющей организации общества;
• • являются членами СД юридического лица, которое контролирует общество, либо подконтрольной организации или управляющей организации такого юридического лица;
• • в течение любого из последних трех лет получали вознаграждения и (или) прочие материальные выгоды от общества и (или) подконтрольных ему организаций в размере, превышающем половину величины годового фиксированного вознаграждения члена СД общества. При этом не учитываются выплаты и (или) компенсации, которые указанные лица получили в качестве вознаграждения и (или) возмещения расходов за исполнение обязанностей члена СД общества и (или) подконтрольной ему организации, в том числе связанных со страхованием их ответственности в качестве членов совета директоров, а также доходы и иные выплаты, полученные указанными лицами по ценным бумагам общества и (или) подконтрольной ему организации;
• • являются владельцами акций или выгодоприобретателями по акциям общества^[3], которые составляют более одного процента уставного капитала или общего количества голосующих акций общества или рыночная стоимость которых более чем в 20 раз превышает величину годового фиксированного вознаграждения члена СД общества;
• • являются работниками и (или) членами исполнительных органов юридического лица, если их вознаграждение определяется комитетом СД по вознаграждениям этого юридического лица и членом указанного комитета СД является любой из работников и (или) членов исполнительных органов общества;
• • оказывают обществу, контролирующему общество лицу или подконтрольным обществу юридическим лицам консультационные услуги либо являются членами органов управления организаций, оказывающих обществу или указанным юридическим лицам такие услуги, или работниками таких организаций, непосредственно участвующими в оказании таких услуг;
• • в течение последних трех лет оказывали обществу или подконтрольным ему юридическим лицам услуги в области оценочной деятельности, налогового консультирования, аудиторские услуги или услуги по ведению бухгалтерского учета, либо в течение последних трех лет являлись членами органов управления организаций, оказывавших такие услуги указанным юридическим лицам, или рейтингового агентства общества, либо являлись работниками таких организаций или рейтингового агентства, непосредственно участвовавшими в оказании обществу соответствующих услуг.

Также лицом, связанным с обществом, признается лицо, в случае если оно занимало должность члена СД общества в совокупности более семи лет.

Лицом, связанным с существенным акционером общества, следует признавать лицо, в случае если оно и (или) связанные с ним лица:

• • являются работниками и (или) членами исполнительных органов существенного акционера общества (юридического лица из группы организаций, в состав которой входит существенный акционер общества);
• • в течение любого из последних трех лет получали вознаграждение и (или) прочие материальные выгоды от существенного акционера общества (юридического лица из группы организаций, в состав которой входит существенный акционер общества) в размере, превышающем половину величины годового фиксированного вознаграждения члена СД общества. При этом не учитываются выплаты и (или) компенсации, которые указанные лица получили в качестве вознаграждения и (или) возмещения расходов за исполнение обязанностей члена СД существенного акционера общества, в том числе связанных со страхованием их ответственности в качестве членов СД, а также доходы и иные выплаты, полученные указанными лицами, но ценным бумагам существенного акционера общества (юридического лица из группы организаций, в состав которой входит существенный акционер общества);
• • являются членами СД более чем в двух юридических лицах, подконтрольных существенному акционеру общества или лицу, контролирующему существенного акционера общества.

Лицом, связанным с существенным контрагентом или конкурентом общества, следует признавать лицо, в случае если оно и (или) связанные с ним лица:

• • являются работниками и (или) членами органов управления существенного контрагента или конкурента общества, а также юридических лиц, контролирующих существенного контрагента или конкурента общества или подконтрольных ему организаций;
• • являются владельцами акций (долей) или выгодоприобретателями по акциям (долям) существенного контрагента или конкурента общества, которые составляют более пяти процентов уставного капитала или общего количества голосующих акций (долей).

Лицом, связанным с государством или муниципальным образованием, следует признавать лицо, в случае если оно:

• • является или являлось в течение одного года, предшествующего избранию в совет директоров общества, государственным или муниципальным служащим, лицом, замещающим должности в органах государственной власти, работником Банка России;
• • является представителем РФ, субъекта РФ или муниципального образования в СД общества, в отношении которого принято решение об использовании специального права на участие в управлении («золотой акции»);
• • имеет обязанность голосовать по одному или нескольким вопросам компетенции СД общества в соответствии с директивой РФ, субъекта РФ или муниципального образования;
• • является или являлось в течение одного года, предшествующего избранию в СД общества, членом исполнительного органа или иным наделенным управленческими полномочиями работником организации, находящейся под контролем РФ, субъекта РФ или муниципального образования, работником государственного или муниципального унитарного предприятия или учреждения^[4], если указанное лицо выдвигается для избрания в состав СД общества, в котором под контролем РФ, субъекта РФ или муниципального образования находится более 20% уставного капитала или голосующих акций общества.

В обществе должна существовать возможность проведения заседаний СД как в очной, так и в заочной форме. Рекомендуется, чтобы форма проведения заседания СД определялась с учетом важности вопросов повестки дня. Наиболее важные вопросы должны решаться на заседаниях, проводимых в очной форме. К числу таких вопросов относятся, в частности:

• • утверждение приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества;
• • созыв годового ОСА и принятие решений, необходимых для его созыва и проведения, созыв или отказ в созыве внеочередного ОСА;
• • предварительное утверждение годового отчета общества;
• • избрание и переизбрание председателя СД;
• • образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции СД;
• • приостановление полномочий единоличного исполнительного органа общества и назначение временного единоличного исполнительного органа, если уставом общества образование исполнительных органов не отнесено к компетенции СД;
• • вынесение на рассмотрение общего собрания акционеров вопросов о реорганизации (в том числе определение коэффициента конвертации акций общества) или ликвидации общества;
• • одобрение существенных сделок общества^[5];
• • утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с регистратором;
• • вынесение на рассмотрение ОСА вопроса о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему;
• • рассмотрение существенных аспектов деятельности подконтрольных обществу юридических лиц^[6];
• • вопросы, связанные с поступлением в общество обязательного или добровольного предложения;
• • вопросы, связанные с увеличением уставного капитала общества (в том числе определение цены имущества, вносимого в оплату размещаемых обществом дополнительных акций);
• • рассмотрение финансовой деятельности общества за отчетный период (квартал, год);
• • вопросы, связанные с листингом и делистингом акций общества;
• • рассмотрение результатов оценки эффективности работы СД, исполнительных органов общества и ключевых руководящих работников;
• • принятие решения о вознаграждении членов исполнительных органов общества и иных ключевых руководящих работников;
• • рассмотрение политики управления рисками;
• • утверждение дивидендной политики общества.

Решения по наиболее важным вопросам деятельности общества рекомендуется принимать на заседании СД квалифицированным большинством не менее чем в три четверти голосов — либо большинством голосов всех избранных (не являющихся выбывшими) членов СД.

К вопросам, решение по которым принимается квалифицированным большинством или большинством голосов всех избранных членов совета директоров, рекомендуется отнести:

• • утверждение приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества;
• • утверждение дивидендной политики общества;
• • принятие решения о листинге акций общества и (или) ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции;
• • определение цены существенных сделок общества и одобрение таких сделок;
• • вынесение на ОСА вопросов о реорганизации или ликвидации общества;
• • вынесение на ОСА вопросов об увеличении или уменьшении уставного капитала общества, определение цены (денежной оценки) имущества, вносимого в оплату размещаемых обществом дополнительных акций;
• • вынесение на ОСА вопросов, связанных с внесением изменений в устав общества, одобрением существенных сделок общества, листингом и делистингом акций общества и (или) ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции;
• • рассмотрение существенных вопросов деятельности подконтрольных обществу юридических лиц;
• • принятие рекомендаций в отношении поступившего в общество добровольного или обязательного предложения;
• • принятие рекомендаций по размеру дивидендов по акциям общества.

СД должен создавать комитеты для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов деятельности общества. Для предварительного рассмотрения вопросов, связанных с контролем за финансово-хозяйственной деятельностью общества, рекомендуется создавать комитет по аудиту, состоящий из независимых директоров. Комитет по аудиту создается в целях содействия эффективному выполнению функций совета директоров в части контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества. Комитет по аудиту рекомендуется формировать только из независимых директоров.

Кроме комитета по аудиту ККУ предусматривает создание следующих комитетов:

• • комитет по корпоративному управлению. Работа комитета по корпоративному управлению способствует развитию и совершенствованию системы и практики корпоративного управления в обществе путем предварительного рассмотрения вопросов корпоративного управления, относящихся к компетенции СД, регулирования взаимоотношений между акционерами, СД и исполнительными органами общества, а также вопросов взаимодействия с подконтрольными обществу юридическими лицами, другими заинтересован ны м и сторонам и;
• • комитет по вознаграждениям, состоящий из независимых директоров и возглавляемый независимым директором, не являющимся председателем СД. К задачам комитета по вознаграждениям относится, в частности, разработка и периодический пересмотр политики общества по вознаграждению членов СД, исполнительных органов общества и иных ключевых руководящих работников, в том числе разработку параметров программ краткосрочной и долгосрочной мотивации членов исполнительных органов;
• • комитет по номинациям. Комитет по номинациям способствует усилению профессионального состава и эффективности работы СД, формируя рекомендации в процессе выдвижения кандидатов в СД;
• • комитет по стратегии. Работа комитета по стратегии способствует повышению эффективности деятельности общества в долгосрочной перспективе;
• • комитет по этике. Комитет, но этике оценивает соответствие деятельности компании этическим принципам, которым следует общество и которые могут быть зафиксированы в корпоративном кодексе этики, вырабатывает предложения по внесению изменений в кодекс, формулирует позицию по вопросам возможного конфликта интересов работников общества, анализирует причины конфликтных ситуаций, возникающих из-за несоблюдения этических норм и стандартов;
• • комитет по управлению рисками;
• • комитет по бюджету;
• • комитет по здоровью, безопасности и окружающей среде.

ККУ рекомендует комитетам ежегодно представлять отчеты о своей работе СД. Оценка работы СД, комитетов и членов СД должна осуществляться на регулярной основе не реже одного раза в год. Для проведения независимой оценки качества работы СД рекомендуется периодически — не реже одного раза в три года — привлекать внешнюю организацию.

Эффективная работа СД — важный фактор повышения инвестиционной привлекательности компаний, роста их акционерной стоимости, а сам СД главный элемент качественной системы корпоративного управления.

Руководство текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции ОСЛ или СД, организация выполнения решений ОСА и СД осуществляется единоличным исполнительным органом общества (например, директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (например, правлением). Исполнительные органы подотчетны СД и ОСА.

Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо. ККУ рекомендует передать этот вопрос в компетенцию СД.

Генеральный директор и правление могут избираться ОСА или СД, в зависимости от предусмотренного уставом общества.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции ОСА или СД общества. Компетенция генерального директора следующая:

• • без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы;
• • совершает сделки от имени общества;
• • утверждает штатное расписание;
• • издает приказы и дает указания обязательные для исполнения всеми работниками общества;
• • осуществляет функции председателя правления, если в обществе оно образовано.

Компетенция правления законом не определена, но Закон об АО устанавливает, что компетенция правления определяется уставом общества. ККУ рекомендует отнести к компетенции правления следующие вопросы:

• • организацию разработки приоритетных направлений деятельности, финансово-хозяйственного плана;
• • утверждение внутренних документов общества, отнесенных к компетенции исполнительных органов.

Закон не содержит перечня обязанностей исполнительных органов общества, в нем лишь установлено, что права и обязанности генерального директора и членов правления определяются договором, заключенным каждым из них с обществом. ККУ рекомендует, чтобы исполнительные органы ежемесячно отчитывались перед СД о своей деятельности.

Компетенция исполнительных органов общества ограничена в отношении совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Крупными сделками являются следующие:

• • сделки стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, требуют единогласного одобрения всеми членами совета директоров. Общество через свой устав может понизить эту планку или ввести дополнительный перечень видов сделок, требующих единогласного одобрения;
• • сделки стоимостью более 50% балансовой стоимости активов общества, а так же сделки стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости активов, если по ним не достигнуто единогласия СД, требуют одобрения ОСА.

Сделки с заинтересованностью требуют одобрения СД или ОСА.

Необходимо отметить, что генеральный директор общества представляет собой сложный правовой статус: с одной стороны, это работник общества, с другой — работодатель, и, наиболее важный статус для корпоративного управления, — орган управления обществом. Результатом такого тройственного статуса является сложная процедура вступления в должность генерального директора следующая:

• • избрание СД или ОСА генерального директора;
• • подписание счетной комиссии протокола об итогах голосования;
• • заключение трудового договора;
• • приказ о назначении на должность.

СД имеет право в любое время приостановить полномочия генерального директора.

Имеются ограничения совместимости постов для членов исполнительных органов:

• • генеральный директор не может быть одновременно председателем СД и (или) членом ревизионной комиссии;
• • совмещение должностей в органах управления других организаций, допускаются только с согласия СД;
• • ККУ не рекомендует совмещать функции корпоративного секретаря с исполнителем иных обязанностей в обществе.

Органы управления обществом несут следующие виды ответственности:

• — гражданско-правовую — это ответственность за причиненные обществу убытки своими действиями или бездействием. Не несут ответственности члены, голосовавшие против решения, которое повлекло убытки и не принимавшие участия в голосовании;
• — материальную — связанная с трудовыми отношениями. Руководитель организации возмещает убытки, причиненные его виновными действиями;
• — административную — предусматривает административную дисквалификацию, т. е. лишении физического лица права замещать должности федеральной государственной гражданской службы, должности государственной гражданской службы субъекта РФ, должности муниципальной службы, занимать должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в СД, осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ, либо осуществлять деятельность по предоставлению государственных и муниципальных услуг либо деятельность в сфере подготовки спортсменов (включая их медицинское обеспечение) и организации и проведения спортивных мероприятий, либо осуществлять деятельность в сфере проведения экспертизы промышленной безопасности, либо осуществлять медицинскую деятельность или фармацевтическую деятельность. Административное наказание в виде дисквалификации назначается судьей. Дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет;
• — уголовную — злоупотребление при эмиссии ценных бумаг. К данному преступлению относится внесение в проспект ценных бумаг заведомо недостоверной информации, утверждение либо подтверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта или отчета (уведомления) об итогах выпуска ценных бумаг, а равно размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, за исключением случаев, когда законодательством РФ о ценных бумагах не предусмотрена государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству^[7].

Эффективное текущее взаимодействие с акционерами, координация действий общества по защите прав и интересов акционеров, поддержка эффективной работы СД обеспечиваются корпоративным секретарем.

Корпоративный секретарь должен обладать знаниями, опытом и квалификацией, достаточными для исполнения возложенных на него обязанностей, безупречной репутацией и пользоваться доверием акционеров.

На должность корпоративного секретаря рекомендуется назначать лицо, имеющее высшее юридическое, либо экономическое, либо бизнес-образование, имеющее опыт работы в области корпоративного управления или руководящей работы не менее двух лет.

Не рекомендуется назначать корпоративным секретарем общества лицо, являющееся аффилированным лицом общества, связанное с контролирующим общество лицом либо с исполнительным руководством общества, поскольку это может привести к возникновению конфликта интересов и ненадлежащему выполнению корпоративным секретарем своих задач. В случае возникновения конфликта интересов корпоративный секретарь обязан незамедлительно сообщить об этом председателю СД.

Обществу следует раскрывать на сайте общества в сети Интернет, а также в годовом отчете общества сведения о корпоративном секретаре в том же объеме, что и объем сведений, предусмотренных для раскрытия в отношении членов СД и исполнительных органов общества.

Корпоративный секретарь должен обладать достаточной независимостью от исполнительных органов общества и иметь необходимые полномочия и ресурсы для выполнения поставленных перед ним задач.

К функциям корпоративного секретаря ККУ рекомендует отнести:

• • участие в организации подготовки и проведения ОСА;
• • обеспечение работы СД и комитетов СД;
• • участие в реализации политики общества по раскрытию информации, а также обеспечение хранения корпоративных документов общества;
• • обеспечение взаимодействия общества с его акционерами и участие в предупреждении корпоративных конфликтов;
• • обеспечение взаимодействия общества с органами регулирования, организаторами торговли, регистратором, иными профессиональными участниками рынка ценных бумаг в рамках полномочий, закрепленных за корпоративным секретарем;
• • обеспечение реализации установленных законодательством и внутренними документами общества процедур, обеспечивающих реализацию прав и законных интересов акционеров, и контроль за их исполнением;
• • незамедлительное информирование СД обо всех выявленных нарушениях законодательства, а также положений внутренних документов общества, соблюдение которых относится к функциям секретаря общества;
• • участие в совершенствовании системы и практики корпоративного управления общества.

Для выполнения возложенных на него функций корпоративный секретарь должен быть наделен необходимыми полномочиями:

• • запрашивать и получать документы общества;
• • в рамках своей компетенции выносить вопросы на рассмотрение органов управления общества;
• • контролировать соблюдение должностными лицами и работниками общества устава и внутренних документов общества в части вопросов, относящихся к его функциям;
• • осуществлять взаимодействие с председателем СД и председателями комитетов СД.

В зависимости от размеров корпорации, структуры владения капиталом, количества миноритарных акционеров функции корпоративного секретаря могут выполняться одним лицом — корпоративным секретарем — либо специальным структурным подразделением, возглавляемым корпоративным секретарем.

ККУ не рекомендует корпоративному секретарю совмещать работу в качестве корпоративного секретаря с выполнением иных функций в обществе.

Следует подчеркнуть, что за последние годы функции корпоративного секретаря существенно усложнились. В настоящее время корпорациям приходится иметь дело с ростом влияния институциональных инвесторов, повышением требований гражданского общества к уровню социальной ответственности бизнеса, усилением давления на совет директоров и топ-менеджмент со стороны акционеров и работников предприятия, ужесточением норм законодательства. В результате этого корпоративный секретарь превратился из второстепенного должностного лица в одну из ключевых фигур современного АО.

Система раскрытия информации. Цели, преследуемые раскрытием информации — защита прав акционеров и, что немаловажно, справедливое ценообразование на рынке ценных бумаг.

Полное раскрытие информации позволяет снизить стоимость привлечения капитала за счет устранения премии, требуемой инвестором за неопределенность и риски, которые ему приходится нести при отсутствии достаточной информации.

Для реализации этих целей информация, раскрываемая компаниями, должна соответствовать единым стандартам, быть достоверной, понятной, доступной равным образом всем инвесторам, быть своевременной и регулярной.

В соответствии с Законом об АО публичное общество обязано раскрывать:

• • годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность;
• • проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ;
• • сообщение о проведении ОСА;
• • иные сведения, определяемые Байком России.

Обязательное раскрытие информации обществом, включая непубличное общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены Банком России.

В соответствии с ККУ обществу рекомендуется раскрывать следующую информацию о системе корпоративного управления в обществе:

• • об организации и общих принципах корпоративного управления, применяемых в обществе;
• • об исполнительных органах, их составе с указанием председателя коллегиального исполнительного органа и его заместителя, а также о достаточных для формирования представления о личных и профессиональных качествах членов исполнительных органов биографических данных (включая сведения об их возрасте, образовании, квалификации, опыте), сведения о должностях, которые они занимают или в течение не менее чем пяти последних лет занимали в органах управления иных юридических лиц;
• • о составе СД с указанием председателя, его заместителя, старшего независимого директора, а также достаточных для формирования представления о личных и профессиональных качествах членов СД биографических данных (включая сведения об их возрасте, образовании, месте работы в настоящее время, квалификации, опыте), указание на то, когда каждый директор был впервые избран в состав СД, членство в СД других обществ, информацию о том, являются ли они независимыми директорами, а также сведения о должностях, которые они занимают или занимали в течение не менее чем пяти последних лет в органах управления иных юридических лиц;
• • об утрате членом СД статуса независимого директора;
• • о составе комитетов СД с указанием председателя и независимых директоров в составе комитетов.

Наряду со сведениями, предусмотренными законодательством, согласно ККУ обществу рекомендуется дополнительно раскрывать:

• • сведения о миссии, стратегии, корпоративных ценностях, задачах общества и политиках, принятых в обществе;
• • дополнительную информацию о финансовой деятельности и финансовом состоянии общества;
• • сведения о структуре капитала общества;
• • сведения в области социальной и экологической ответственности общества.

Одной из основных форм раскрытия информации о деятельности ПАО является его годовой отчет. Раскрытие ежеквартального отчета и информации о существенных событиях (текущее раскрытие) нс является обязательным для всех АО. Кроме того, текущее раскрытие информации направлено на оперативное получение заинтересованными лицами существенных для принятия инвестиционных решений сведений, в то время как годовой отчет должен давать акционерам и инвесторам полную картину деятельности и развития общества за отчетный год, предоставляя агрегированную информацию, ориентированную прежде всего на долгосрочных инвесторов. В связи с этим в состав годового отчета рекомендуется включать годовую финансовую отчетность, составленную в соответствии с МСФО, вместе с аудиторским заключением в отношении такой отчетности.

Наряду со сведениями, предусмотренными законодательством, в годовой отчет следует включать следующую информацию о корпоративном управлении в обществе:

• • отчет о работе СД (в том числе комитетов СД) за год, в который в том числе рекомендуется включать сведения о количестве очных (заочных) заседаний, об участии каждого из членов СД в заседаниях, описание наиболее существенных вопросов и наиболее сложных проблем, рассмотренных на заседаниях СД и комитетов СД, основных рекомендаций, которые комитеты давали СД;
• • результаты оценки комитетом по аудиту эффективности процесса проведения внешнего и внутреннего аудита;
• • описание процедур, используемых при избрании внешних аудиторов и обеспечивающих их независимость и объективность, а также сведения о вознаграждении внешних аудиторов за услуги аудиторского и неаудиторского характера;
• • сведения об основных результатах оценки (самооценки) работы СД, а в случае привлечения независимого внешнего консультанта для оценки деятельности СД — сведения о таком консультанте, о том, существуют ли у консультанта какие-либо связи с компанией, и о результатах проведенной им оценки, а также о позитивных изменениях в деятельности СД, осуществленных по результатам предыдущей оценки;
• • сведения о прямом или косвенном владении акциями общества членами СД и исполнительных органов общества;
• • сведения о наличии у членов СД и исполнительных органов конфликта интересов (в том числе связанного с участием указанных лиц в органах управления конкурентов общества);
• • описание системы вознаграждения членов СД, в том числе размер индивидуального вознаграждения по итогам года по каждому члену СД (с разбивкой на базовое, дополнительное вознаграждение за председательство в совете директоров, за председательство/членство в комитетах при СД с указанием размера участия в долгосрочной мотивационной программе, объема участия каждого члена СД в опционной программе при наличии таковой), компенсаций расходов, связанных с участием в СД, а также расходов общества на страхование ответственности директоров как членов органов управления;
• • описание принципов и подходов, применяемых в отношении мотивации ключевых руководителей, описание всех элементов вознаграждения ключевых руководителей (например, фиксированное вознаграждение, программы краткосрочной и долгосрочной мотивации, льготы, пенсионные отчисления), целевое соотношение элементов вознаграждения по ключевым руководителям, описание того, на достижении каких показателей основан каждый из этих элементов вознаграждения и каковы целевые уровни этих показателей, общее описание политики общества относительно выходных пособий для ключевых руководителей (в частности, максимальный размер выходных пособий);
• • сведения о суммарном вознаграждении за год:
  • — по группе из не менее чем пяти наиболее высокооплачиваемых членов исполнительных органов и иных ключевых руководящих работников общества с разбивкой по каждому виду вознаграждения;
  • — по всем членам исполнительных органов и иным ключевым руководящим работникам общества, на которых распространяется действие политики общества в области вознаграждения, с разбивкой по каждому виду вознаграждения;
• • сведения о вознаграждении за год единоличного исполнительного органа, которое он получил или должен получить от общества (юридического лица из группы организаций, в состав которой входит общество) с разбивкой по каждому виду вознаграждения, как за исполнение им обязанностей единоличного исполнительного органа, так и по иным основаниям;
• • сведения о займах (кредитах), выданных обществом (юридическим лицом из группы организаций, в состав которой входит общество) членам СД и исполнительных органов общества и информацию о соответствии условий выданных займов (кредитов) рыночным условиям;
• • сведения о соблюдении обществом принципов и рекомендаций ККУ, а в случае если какие-либо принципы и рекомендации ККУ не соблюдаются — подробные объяснения причин этого.

Закон об АО указывает, что ПАО обязано раскрывать годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность.

Согласно международным стандартам помимо финансовой отчетности рекомендуется представлять отчет руководства. Отчет должен содержать обоснование основных характеристик финансово-хозяйственной деятельности и финансового состояния компании, а так же основные факторы, влияющие на ее деятельность. Отчет включает следующие разделы: обзор изменений деловой конъюнктуры и их влияния на компанию, источники финансирования компании и политика управления рисками, преимущество и ресурсы компании, не отраженные в бухгалтерском балансе. Данным стандартом приветствуется так же добавление к отчету информации о природоохранной деятельности, добавленной стоимости, если это поможет пользователям в принятии экономических решений.

В качестве новых тенденций в сфере раскрытия информации, можно выделить следующие направления:

• • касающиеся требований инвесторов к раскрытию информации эмитентами:
• — информация о внутреннем капитале и бизнес рисках;
• — сравнение фактических результатов с планом;
• — раскрытие дополнительной исторической информации (компании меняется кто-то из акционеров и т. д.);

информации о Корпоративном управлении (как работают комитеты, планы);

• касающиеся требований со стороны самой компании: сокращение раскрываемой информации для сохранения конкурентоспособности.

Типы корпоративных конфликтов. Сущность любого конфликта можно определить как отсутствие согласия между сторонами. Отсутствие баланса интересов между субъектами корпоративных отношений может стать причиной корпоративных конфликтов.

Под корпоративным конфликтом следует понимать разногласия и споры, возникающие между акционерами общества, акционерами и менеджерами общества, инвесторами (потенциальными акционерами) и обществом, которые приводят к одному из следующих последствий:

• • нарушение норм действующего законодательства, устава или внутренних документов общества, прав акционера или группы акционеров;
• • иски к обществу, его органам управления по существу принимаемых ими решений;
• • досрочное прекращение полномочий действующих органов управления;
• • существенные изменения в составе акционеров.

Специфика функционирования корпорации даст следующие предпосылки для возникновения конфликтов.

Широкие возможности участия в акционерной собственности предполагают сложные варианты переплетения капиталов и соответственно непостоянный круг заинтересованных сторон.

Отделение собственности от управления (разделение функций принятия решений и принятия риска) и дальнейшее выделение функции контроля в самостоятельную функцию, осуществляемую лицами не принимающими на себя риски и не участвующими в управлении, предопределило возникновение конфликта интересов различных лиц, заинтересованных в результатах деятельности корпорации.

Система отношений, устанавливаемых между менеджментом корпорации, акционерами и прочими заинтересованными лицами санкционируется различными группами экономических субъектов:

• • отношения между государством и корпорацией санкционируются государством и носят государственно-властный характер;
• • конкретные аспекты взаимодействия менеджмента и акционеров могут регулироваться дополнительными соглашениями, принятыми органами управления корпорацией в рамках действующего законодательства;
• • отношения менеджмента и прочих заинтересованных лиц имеет разнонаправленный характер и зависят от принадлежности заинтересованных лиц к внутренней или внешней для корпорации среде. Они регулируются законодательными актами и внутренним регламентом общества.

В современной российской экономике между субъектами корпоративных отношений возникают достаточно серьезные противоречия, становящиеся тормозом на пути притока инвестиций в развитие отечественного производства.

Все многообразие конфликтов, условно можно сгруппировать в следующие четыре типа:

• • конфликт отношений крупных акционеров (мажоритарных) и мелких (миноритарных) акционеров;
• • конфликт внутренних акционеров (инсайдеров) и внешних акционеров (аутсайдеров);
• • конфликт менеджмента (без акций или с небольшим пакетом) и акционеров;
• • конфликт сторонних «инициаторов недружественных поглощений» и акционеров.

Внутри рассмотренных типов корпоративных конфликтов выделяют следующие разновидности:

• • нарушение норм законодательства. Данные корпоративные конфликты связаны с неумышленным нарушением норм и процедур корпоративного права, воспринимаемые акционерами как посягательство на их интересы;
• • поглощения — конфликты, возникающие в процессе попытки группы акционеров (стороннего инвестора) установить контроль над предприятием;
• • конфликты по поводу дивидендов — конфликты между крупными и мелкими акционерами по поводу использования прибыли предприятия;
• • конфликты с менеджерами — конфликты между акционерами и менеджерами АО по поводу эффективности управления компанией и добросовестности действий менеджеров;
• • конфликты, связанные с конкуренцией — конфликты, направленные на подрыв финансового состояния и конкурентоспособности АО;
• • корпоративный шантаж — конфликты с участием миноритарных акционеров, направленные на побуждение АО или его крупных акционеров выкупить у миноритариев принадлежащие им пакеты акции по цене, превышающей их рыночную стоимость, или выплатить отступное для прекращения конфликта.

Выявлены также наиболее распространенные действия со стороны корпорации, приводящие к нарушению прав акционеров:

• • дополнительная эмиссия акций, размещение которой ведется среди ограниченного круга акционеров (часто сопровождается оплатой по ценам ниже рыночных или активами, не имеющими достаточной потребительной стоимости для данной компании);
• • обособление стратегических активов компании путем их перевода (часто с помощью реорганизованных мероприятий, учреждения обществ) на неподконтрольные акционерам фирмы;
• • размывание пакетов акций с целью получения группой аффилированных лиц контрольного пакета;
• • проведение дополнительной эмиссии на сумму, значительно превышающую уставный капитал, без предоставления акционерам права преимущественного выкупа;
• • продажа крупных пакетов акций без проведения необходимой процедуры согласования с акционерами;
• • проведение консолидации акций, направленной на вымывание мелких акционеров.

Перечисленные действия нарушают основной смысл акционирования как механизма, посредством которого деньги при покупке акций принимают форму прямых инвестиций в развитие производства.

Проанализировав все многообразие конфликтов логично прийти к выводу, что проблемы корпоративного управления в основном связаны с тем, что один из собственников приобретает преимущества, вытекающие не из его имущественных прав, а из управленческих функций.

Методы защиты от недружественных присоединений/поглощений. В российском законодательстве понятие «поглощение» юридически не определено. Однако практика хозяйствования показывает, что недружественные присоединения весьма распространены в России при непрекращающихся процессах трансформации собственности. В мировой практике такие действия именуются «поглощения».

Под недружественным поглощением (агрессивной скупкой акций) понимается действие инвестора по приобретению у акционеров контрольного пакета акций АО без согласия менеджеров. Агрессивная скупка ведет к существенным изменениям в составе акционеров, замене персонального состава СД и ведущих менеджеров компании, изменению финансовой политики компании, политики в отношении акционеров и основных направлений деятельности АО.

На практике инициатором недружественного поглощения не всегда выступает внешний инвестор, это может быть миноритарный акционер поглощаемого АО.

К методам косвенного давления на менеджмент АО и акционеров относят:

• • возбуждение в отношении предприятия процедуры банкротства, грозящей прекращением полномочий действующего состава менеджеров, приостановлением работы органов управления АО, обесценением акций;
• • создание искусственных экономических трудностей для деятельности предприятия посредством давления на его поставщиков, кредиторов; скупка долгов;
• • организация многочисленных проверок деятельности АО со стороны правоохранительных, налоговых, таможенных органов, т. е. использование «административного ресурса»;
• • публикация отрицательной информации об обществе с целью воздействия на акционеров;
• • подача в отношении общества и его руководителей разного рода исков и т. д.;
• • прямое обращение к акционерам с предложением продать принадлежащие им акции (способы такого обращения различны).

Пример

Компания, А договаривается с крупной компанией-поставщиком о партнерстве. Некоторые условия оговариваются устно (как часто бывает в российской действительности), в частности вопрос об отсрочке оплаты платежа. Через некоторое время оговоренное условие «забывается» и компания, А оказывается втянутой в процедуру банкротства.

Можно выделить следующие способы защиты компании от недружественного поглощения:

• • необходимо выяснить, кто является конечным приобретателем акций предприятий (кто является заказчиком) и с какими целями он хочет приобрести контроль над предприятием;
• • встречная скупка акций — самый распространенный способ защиты. Организовать скупку может сам эмитент (приобретая собственные акции на свой баланс или баланс дочерней организации), акционеры эмитента или дружественный внешний инвестор («белый рыцарь»);
• • смена реестродержателя (реестродержатель имеет полный доступ к списку акционеров компании и может производить незаконное распространение информации);
• • выплата всех непогашенных долгов, чтобы агрессор искусственно не создал из компании должника;

Пример

Агрессор скупает долги компании А. За несколько дней до уплаты долга кредитор-захватчик закрывает свои счета, меняет адрес, а по истечении трех месяцев подает в суд с просьбой признать компанию, А банкротом.

• проведение срочной реорганизации с целью преобразования в АО или ООО либо выкупа акций и избавления от миноритариев;

Пример

Одним из способов может быть принятие решения на общем собрании о консолидации акций, например ста в одну. В этом случае владельцы меньшего количества акций станут обладателями дробных акций (¼ акции, 2/3 акции и т. д.), а дробные акции могут помешать выкупу АО. Реорганизация может произойти в форме разделения на несколько компаний, каждая из которых в отдельности не интересна захватчику. Можно также вывести ценные активы компании новому юридическому лицу или дочерней компании с последующим ее отделением.

• • эмиссия (размещение дополнительного выпуска ценных бумаг) путем закрытой подписки. Процедура довольно длительная (по времени — около квартала), но это самый эффективный способ. Решение о размещении ценных бумаг должно быть принято только общим собранием акционеров, причем за такое решение должны проголосовать не меньше 75% акций, участвовавших в собрании;
• • использование Закона об АО. Лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций публичного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам — владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг;
• • снижение привлекательности объекта поглощения (продажа части активов, сдача некоторых объектов в аренду, помещение активов в залог, приобретение проблемных активов и пассивов, как крайняя мера);
• • защита уставом — является превентивной мерой. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости:
  • — расширение в уставе перечня сделок, решение о совершении которых принимается по процедуре, установленной для крупных сделок;
  • — внесение в контракты с высшими менеджерами АО обязательств общества выплачивать очень большую сумму компенсаций при досрочном расторжении контракта со стороны общества;
  • — условие высокого процента необходимых голосов для решения вопросов поглощения и слияния. Некоторые западные компании доводят необходимое большинство до 95%;
• • введение специального права на участие государства в управлении обществом («золотая акция»), что резко подрывает интересы агрессоров. Однако, это нетрадиционный метод защиты.

Передел собственности — характерная черта российской деловой действительности. Ни одно АО не может быть гарантированно защищено от «передела», поэтому необходимо знать хотя бы о классических методах защиты от недружественных присоединений.

Урегулирование корпоративных конфликтов. В своей основе конфликт между различными группами акционеров является конфликтом экономическим, поскольку, прежде всего, это конфликт по поводу присвоения и распродажи акций, эмитированных обществом. По способу разрешения корпоративного конфликта он, безусловно, относится к конфликтам правовым. Это обусловлено тем, что в случае, если участники конфликта нс достигли компромисса и не зафиксировали свое волеизъявление в решении собрания или путем заключения сделки, то разрешение конфликта происходит посредством рассмотрения судом гражданских и даже уголовных дел.

Эмпирические и правовые данные, имеющиеся к настоящему времени позволяют выявить устойчивое и фундаментальное противоречие в формирующейся системе защиты прав акционеров.

Суть противоречия состоит в том, что в имеющейся системе защиты прав акционеров существуют два противоположных подхода:

• • концентрация акционерного капитала предполагающая минимум правовых средств защиты акционеров в сочетании максимизацией средств правовой защиты миноритарных акционеров, создает уникальную ситуацию взаимной нейтрализации: постепенное вымывание мелких акционеров снижает значение широкого инструментария защиты миноритариев с точки зрения корпоративного сектора в целом, а сами инструменты защиты мелких акционеров трансформируются в инструменты корпоративного шантажа;
• • создание же развернутой системы правовых средств защиты акционеров, в свою очередь, сдерживает дальнейший процесс концентрации акционерного капитала (как фактор обратного влияния права на экономические процессы). При этом следует учитывать, что защита своих интересов путем дальнейшей концентрации — это прерогатива крупных акционеров, они реагируют нс на отсу тствие правовых средств защиты, а на заказное правоприминение. Поскольку миноритарные акционеры не располагают ни условиями консолидации, ни самостоятельными судебными возможностями.

Приоритетной задачей в такой ситуации выступает формирование четкого правового поля для поддержания баланса интересов всех участников корпоративных отношений.

Фундаментальная задача с точки зрения государства — это рассмотрение корпоративного управления в контексте защиты и гарантий прав собственности (прав инвесторов, прав акционеров).

Тем нс менее в развитии корпоративного управления в России прослеживаются некоторые обнадеживающие тенденции:

• • сформирован государственный орган по осуществлению единой политики в области корпоративного управления — Банк России;
• • ряд предприятий разработали и приняли собственные ККУ, а также ввели представителей внешних акционеров в СД;
• • улучшилась дивидендная политика компаний, свидетельствующая о зрелости корпоративных отношений. Большинство компаний стали внимательнее относиться к перераспределению прибыли;
• • наблюдаются положительные сдвиги в ситуации подконтрольности менеджеров собственникам. Угроза увольнения плохо работающих руководителей становится одним из функционирующих механизмов корпоративного управления;
• • увеличивается спрос на информацию о компаниях с точки зрения рисков, связанных с корпоративным управлением.

Основные финансовые инструменты корпоративного управления. Ключевой ценной бумагой, посредством которой распределяется собственность корпорации, а значит, и власть, является акция.

Кроме того, акция — не только ключевой инструмент изменения отношений собственности, но и источник инвестиций. Акции могут выпускать только АО.

Акция — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Существует номинальная стоимость акций (первичная стоимость при выпуске акций) и курсовая стоимость акций (определяется под воздействием закона спроса и предложения на рынке ценных бумаг и окончательно формируется на фондовой бирже после котировки). Курсовая стоимость зависит от следующих факторов:

• • категории и типы акций. Обыкновенные акции обычно ценятся на рынке выше, чем привилегированные, так как дают право голоса на общем собрании акционеров;
• • экономическое состояние АО и его способность выплачивать дивиденды (для этого рассчитывается показатель «рост стоимости активов общества»);
• • общая экономическая ситуация в отрасли;
• • инфляционные тенденции. Чем выше инфляция, тем более возрастает курсовая цена акций;
• • норма ссудного процента. Покупка акций будет иметь смысл, если доход полученный от вложений средств окажется не меньше, чем от вложения денег на банковский депозит.

Градация пакетов акций по степени влияния в корпорации выглядит следующим образом:

• • пакет 95% акций + 1 акция дает возможность выкупить у акционеров, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции публичного общества, указанные ценные бумаги;
• • пакет 75% акций + 1 акция дает возможность его владельцу принимать решение по всем ключевым вопросам деятельности АО (изменение устава, реорганизация и ликвидация общества, заключение любых крупных сделок, т. е. по вопросам, требующим одобрения квалифицированного большинства в ¾ голосов ОСА);
• • классический контрольный пакет 50% + 1 акция, позволяет проводить общее собрание акционеров, принимать многие важные решения на общем собрании акционеров, за исключением вопросов связанных с изменением устава, реорганизацией и ликвидацией общества, заключения любых крупных сделок;
• • пакет 30% + 1 акция (блокирующий), дает возможность созыва ОСА, взамен не состоявшегося, блокировать все ключевые вопросы, связанные с управлением АО (изменение устава, реорганизация и ликвидация общества, заключение любых крупных сделок, т. е. но вопросам, требующим одобрения квалифицированного большинства в ¾ голосов ОСА);
• • блокирующий пакет 25% + 1 акция дает все возможности предыдущего пакета, за исключением права требовать созыва нового ОСА взамен несостоявшегося;
• • пакет 10% акций позволяет его владельцу требовать созыва внеочередного собрания акционеров, ознакомление со списком участников ОСА, требование проверки финансово-хозяйственной деятельности общества;
• • пакет 2% акций позволяет владельцу внести два предложения в повестку дня ОСА и выдвинуть кандидата в СД и в ревизионную комиссию общества;
• • пакет 1% акций дает право на ознакомление с информацией, содержащейся в реестре акционеров общества, обратиться в суд с иском к члену СД о возмещении убытков, причиненных обществу его виновными действиями (бездействием).

* * *.

Итак, Кодекс корпоративного управления ОЭСР носит декларативный и рекомендательный характер, однако на практике соблюдается публичными и некоторыми непубличными компаниями.

Основные положения Кодекса корпоративного управления ОЭСР касаются обеспечения прав акционеров независимо от величины их пакета.

Система compliance базируется на массиве обязательных правил поведения, содержащихся в нормативных правовых актах, обязательных для предприятия. Для того чтобы наилучшим образом выполнять вышеназванные нормы, а также осуществлять локальное нормотворчество по важным для организации производственным вопросам, в структуре многих иностранных компаний создаются специальные подразделения.

Кодекс корпоративного управления, принятый в России в 2014 г., является не просто модификацией существовавшего ранее Кодекса корпоративного поведения, а документом, отвечающим существующим реалиям.

• [1] Под существенным акционером общества понимается лицо, которое имеетправо прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельноили совместно с иными лицами, связанными с ним договором доверительногоуправления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) эмитента, распоряжаться пятью и более процентами голосов, приходящихся на голосующиеакции, составляющие уставный капитал общества.
• [2] Под существенным контрагентом общества понимается лицо, являющеесястороной по договору (договорам) с обществом, размер обязательств по которым составляет два или более процента балансовой стоимости активов либо дваили более процента выручки (доходов) общества (с учетом группы организаций, подконтрольных обществу) или существенного контрагента общества (группыорганизаций, в состав которой входит существенный контрагент общества).
• [3] Под выгодоприобретателем по акциям общества признается физическоелицо, которое в силу участия в обществе, на основании договора или иным образом получает экономическую выгоду от владения акциями (долями) и (или) распоряжения голосами, приходящимися на акции (доли), составляющие уставныйкапитал общества.
• [4] За исключением работников государственной или муниципальной образовательной или научной организации, которые осуществляют преподавательскуюили научную деятельность и не являются лицами, назначенными (утвержденными) на должность единоличного исполнительного органа или иную должностьв государственной и муниципальной образовательной или научной организациипо решению или с согласия органов государственной власти (органов местногосамоуправления).
• [5] Нод существенными сделками общества понимаются крупные сделки общества, существенные для общества сделки с заинтересованностью (существенностьпри этом определяет общество), а также иные сделки, которые общество признаетдля себя существенными.
• [6] Под существенными аспектами деятельности подконтрольных обществуюридических лиц понимаются сделки подконтрольных обществу юридическихлиц, а также иные аспекты их деятельности, которые, по мнению общества, оказывают существенное влияние на финансовое положение, финансовые результатыдеятельности и изменения финансового положения группы организаций, в которую входят общество и подконтрольные ему юридические лица.
• [7] Крупным ущербом, доходом в крупном размере признаются ущерб, доходв сумме, превышающей 1 000 000 руб., особо крупным — 2 500 000 руб.