Подготовка третейского соглашения

Итак, одним из основных отличий третейского суда от государственного является то, что он действует на основании соглашения спорящих сторон. Такое соглашение о разрешении конкретного уже возникшего спора или споров, которые могут возникнуть в будущем, оформляется в виде письменного документа либо как отдельное условие включается в договор (третейская оговорка — соглашение о подсудности).

Третейский суд рассматривает споры при наличии третейской оговорки в договоре или отдельного письменного соглашения между сторонами о передаче на его разрешение конкретного спора, определенных категорий или всех споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо правоотношением независимо от того, носило ли оно договорной характер.

Третейское соглашение заключается в письменной форме. Третейское соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, либо заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения. Ссылка в договоре на документ, содержащий условие о передаче спора на разрешение третейского суда, является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает третейское соглашение частью договора. Несоблюдение данных правил приводит к признанию третейского соглашения незаключенным. Если стороны не договорились об ином, то при передаче спора в постоянно действующий третейский суд правила постоянно действующего третейского суда рассматриваются в качестве неотъемлемой части третейского соглашения.

Международная арбитражная практика содержит три вида третейских (арбитражных) соглашений:

• — третейская запись — как правило, сравнительно небольшое по объему соглашение сторон о порядке разбирательства уже имеющегося спора в арбитраже, составленное отдельно от внешнеэкономического контракта;
• — арбитражный договор — самостоятельное соглашение в виде отдельного договора. Как правило, арбитражный договор сопровождает заключение крупного или долгосрочного контракта, а также группы взаимосвязанных контрактов;
• — арбитражная оговорка — соглашение сторон внешнеэкономического контракта о порядке разрешения будущих споров, являющееся составной частью основного контракта. Арбитражная оговорка — наиболее распространенный вид третейского соглашения, а в плане его возможной последующей реализации — самое оптимальное.

Третейская (арбитражная) оговорка обладает автономностью по отношению к тому договору, в котором она содержится, поскольку она, в первую очередь, является самостоятельным соглашением, и включение ее в текст договора вызвано соображениями удобства. Это означает, что признание договора недействительным само по себе не влечет недействительность содержащейся в нем оговорки.

Все три вида третейских соглашений по своей сути ничем не отличаются. Как правило, и внутреннее законодательство, и международные договоры не проводят между ними никаких различий правового характера.

Достижение третейского соглашения возможно и путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения.

При обращении в международный коммерческий арбитраж не следует полагаться исключительно на нормы национального законодательства, рассматривающего указанную отсылку в качестве достаточного основания для наличия действительного арбитражного соглашения. Чтобы не возникло проблем, как на стадии арбитражного разбирательства, так и при исполнении вынесенного арбитражного решения, проще в договоре, который делает отсылку к типовому документу, либо продублировать арбитражную оговорку, либо прямо указать, что стороны контракта связаны соглашением об арбитраже, содержащемся в документе.

В соответствии с действующим российским законодательством третейское соглашение может быть заключено путем ссылки в письменном договоре на документ, содержащий такую оговорку и являющийся его неотъемлемой частью.

Помимо формы третейского соглашения к нему предъявляются и другие требования. Так, в ст. 5 Закона о третейских судах очерчивается круг споров, которые могут быть переданы на разрешение третейского суда при наличии соответствующего соглашения между сторонами: все или определенные споры, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением. Из толкования указанной статьи следует, что третейский суд рассматривает споры, вытекающие не только из договорных правоотношений, но и тогда, когда стороны спора не связаны условиями договора (причинение вреда имуществу, неосновательное обогащение и др.), однако заключили третейское соглашение.

Тем не менее наличие третейского соглашения по всем исковым требованиям не всегда легко установить. Здесь возможны следующие случаи:

• — третейское соглашение по договору достигнуто сторонами, но не охватывает всех заявленных истцом требований, например в случае соглашения о передаче в третейский суд спора исключительно о взыскании задолженности. Требование истца о взыскании неустойки будет выходить за пределы компетенции соответствующего третейского суда, и поэтому не может рассматриваться им;
• — договорные обязательства исполнены в объемах, превышающих согласованные в договоре, например при осуществлении поставки товаров сверх согласованных в договоре объемов, после поставки объема, предусмотренного договором, а также когда работы продолжаются после исполнения в полном объеме договора подряда. Если третейская оговорка регулирует отношения сторон «по договору», в тексте которого она содержится, следует, руководствуясь ст. 408 ГК, признать обязательства по этому договору прекращенными в связи с их исполнением, в том числе и обязательства по соблюдению третейской формы урегулирования споров. Обязательства, возникшие в результате излишних поставок (выполнения работ), являются внедоговорными отношениями сторон и не охватываются действием заключенного ранее третейского соглашения. Таким образом, третейский суд должен признать себя некомпетентным рассматривать спор в этой части, если сторонами не было заключено другое третейское соглашение на передачу внедоговорного спора в тот же третейский суд.

Из формулировки ст. 5 Закона о третейских судах вытекает также требование о конкретизации материально-правовых отношений, по поводу которых может возникнуть спор, передаваемый на разрешение третейского суда.

Исходя из того что не конкретизированное соглашение о передаче всех споров между субъектами на рассмотрение третейского суда парализует их возможность прибегнуть к государственным институтам защиты права, что недопустимо с точки зрения защиты правопорядка в государстве, обращение к третейскому суду возможно только по поводу конкретных правоотношений, которые либо уже являются спорными, либо спор по поводу которых может возникнуть в будущем. Например, включение в текст третейского соглашения ссылки на конкретный договор, являющийся основанием возникновения материальных правоотношений, под которыми в данном случае понимаются отношения сторон, регулируемые соответствующими нормами права.

Содержание третейского соглашения зависит от воли сторон: они сами определяют, из каких элементов оно будет состоять. Третейское соглашение, как правило, состоит из следующих элементов:

— выбор третейского способа рассмотрения спора (можно использовать формулировку «с исключением подсудности общим судам, или судам общей юрисдикции, или государственным судам»);

• — выбор вида третейского суда: постоянно действующий суд или суд для рассмотрения конкретного спора (суд ad hoc). Если стороны решили выбрать постоянно действующий суд, то следует указать его точное наименование;
• — место проведения арбитража. При избрании постоянно действующего суда указание места не обязательно, в этом случае разбирательство будет проходить по месту официальной резиденции, если арбитры с учетом обстоятельств дела не определили иное место. Если стороны обращаются к суду ad hoc, то желательно договориться и указать место проведения разбирательства (страна, город);
• — выбор языка (языков) арбитражного разбирательства. При выборе постоянно действующего суда указание языка не обязательно. При отсутствии указания он будет вести разбирательство на своем национальном языке. При обращении к суду ad hoc желательно выбрать и указать язык разбирательства;
• — определение числа арбитров, которые будут рассматривать дело (как правило, три или один). Решение этого вопроса может иметь существенное значение при обращении к суду ad hoc. Постоянно действующий суд при отсутствии указания сторон будет решать его в соответствии со своим регламентом;
• — порядок третейского разбирательства (порядок выбора, назначения и отвода арбитров, определение начала разбирательства и его порядок, процедура представления документов и других доказательств, форма разбирательства — устная или на основе документов и т. д.).

Спор не может быть передан на разрешение третейского суда при наличии в договоре лишь медиативной оговорки, так как медиация по своему значению — это обязательная досудебная стадия решения спора. В то же время присутствует определенная специфика применения процедуры медиации к спору, который находится на разрешении в третейском суде. Применение процедуры медиации допускается на любой стадии третейского разбирательства (ст. 6.1 Закона о третейских судах). В случае принятия сторонами решения о проведении процедуры медиации любая из сторон вправе заявить третейскому суду соответствующее ходатайство. При этом стороны должны представить суду соглашение о проведении процедуры медиации, заключенное в письменной форме и соответствующее требованиям, предусмотренным Федеральным законом от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». В случае, когда третейскому суду представлено соглашение, суд выносит определение о проведении сторонами процедуры медиации. Срок проведения процедуры медиации устанавливается по соглашению сторон в порядке, установленном данным Законом, и указывается в определении третейского суда. На этот срок третейское разбирательство откладывается. Медиативное соглашение, заключенное сторонами в письменной форме по результатам проведения процедуры медиации в отношении спора, который находится на разрешении в третейском суде, может быть утверждено третейским судом в качестве мирового соглашения по правилам, установленным Законом о третейских судах.