Разнообразие договорных форм осуществления внешнеторговой деятельности

По образцу внешнеторгового договора купли-продажи как основного массива всех заключаемых на сегодняшний день внешнеэкономических сделок моделируются другие виды внешнеторговых сделок: подряд, перевозка, кредит, дарение, хранение, поручение, страхование, лицензирование и т. д.

Определенными особенностями и правовой спецификой отличаются встречные торговые сделки, в которых экспортер берет обязательство приобрести в счет оплаты своих поставок товары импортера или обеспечить их приобретение другими средствами. Это прежде всего бартерные сделки, встречные закупки, встречные поставки, приграничная и прибрежная торговля. По сути, встречные торговые сделки представляют собой такие сделки, при которых одна сторона поставляет товары, услуги, технологию или другие экономические ценности второй стороне, а в ответ на это первая сторона закупает у второй стороны согласованный объем товаров, услуг, технологии или других экономических ценностей. Отличительной чертой этих сделок является наличие связи между контрактами на поставку в двух направлениях, поскольку заключение контракта или контрактов на поставку в одном направлении обусловлено заключением контракта или контрактов на поставку в другом направлении. В качестве таковых рассматриваются лишь тс сделки, в которых подобная связь между контрактами подтверждается в договорной форме.

Термин «встречная торговая сделка» используется для обозначения всего комплекса договоренностей по встречной торговле. Данное понятие раскрывается в Правовом руководстве ЮНСИТРАЛ (от 12 мая 1992 г.) по международным встречным торговым сделкам. Для обозначения различных контрактов, составляющих встречную торговую сделку, используются следующие термины: «соглашение о встречной торговле» — соглашение, устанавливающее различные положения, регулирующие способ, с помощью которого должна осуществляться встречная торговая сделка. Во многих встречных торговых сделках основная цель соглашения о встречной торговле состоит в том, чтобы установить обязательство сторон заключить в будущем контракты, необходимые для достижения целей сделки, а также основные стратегические положения этих контрактов. Например, поставщик может взять на себя обязательство предоставить все виды товаров, входящих в этот перечень. В подобном случае покупатель сможет свободно выбирать из этих различных видов товаров, включенных в этот перечень, если только в соглашении о встречной торговле выбор покупателя не будет ограничен. Например, может устанавливаться ограничение на число различных видов товаров, которые могут быть закуплены, или могут устанавливаться минимальные или максимальные уровни для закупки некоторых видов товаров. Или, когда предметом контракта на поставку должны стать услуги, целесообразно, по возможности, включить в соглашение о встречной торговле их максимально конкретное описание, даже в случае наличия затруднений на тот момент.

Встречные торговые сделки заключаются в самых разнообразных формах и имеют самые различные характерные признаки. Предметом сделки могут быть различные виды товаров (готовые изделия или сырье), услуги (эксплуатационное обслуживание, ремонт, перевозка, строительство, услуги в области туризма, консультирование, подготовка кадров), передача технологии, инвестиции или в ряде случаев сочетание этих элементов.

При выборе вида товаров могут учитываться различные соображения. Например, поставщик предпочтет, чтобы такими товарами были те, которые можно легко предоставить, или те, которые поставщик стремится внедрить на какой-либо новый рынок. Что же касается покупателя, то он предпочел бы закупить товары, в которых он нуждается или которые он бы мог легко перепродать. На свободу договора сторон относительно вида товаров, которые должны быть поставлены в одном или обоих направлениях, могут оказать влияние правительственные правила, непосредственно регулирующие вопрос о видах товаров, которые могут являться предметом встречных торговых сделок. Например, в некоторых странах, согласно правительственным правилам, запрещается предлагать некоторые виды товаров к продаже в рамках встречной торговой сделки, если цена этих товаров не уплачивается в иностранной валюте на счет экспортера. Правительственные правила могут также предусматривать, что импорт некоторых видов товаров разрешается только в том случае, если экспортер в обмен на это соглашается закупить другие товары.

Выбор сторонами конкретного вида «товаров» может также ограничиваться правительственными правилами, требующими, что товары для встречной торговли должны производиться в соответствующей стране или в каком-либо конкретном регионе этой страны, либо должны закупаться в каком-либо конкретном экономическом секторе или у группы поставщиков. Вероятность наличия таких ограничений на происхождение и источник поставки товаров особенно велика в том случае, когда стороной, требующей принятия обязательства по встречной торговле, является правительственное учреждение.

В некоторых странах осуществляется правительственное регулирование встречной торговли, которое может стимулировать или ограничивать встречную торговлю различными способами. Кроме того, различные аспекты встречных торговых сделок могут регулироваться правилами, которые прямо не предназначены исключительно для встречной торговли.

Для обозначения различных видов встречных торговых сделок используются следующие термины: «бартер», «встречная закупка», «обратная закупка», «прямая компенсационная сделка» и «косвенная компенсационная сделка».

Бартер (англ, barter) — На практике термин «бартер» используется в различных значениях. В строго юридическом смысле это контракты, предусматривающие двусторонний обмен оговоренными «товарами», при котором поставка товаров в одном направлении заменяет полностью или частично денежный платеж за поставку товаров в обратном направлении^[1].

Встречная закупка (англ, counter-purchase). Это сделка, при которой стороны в связи с заключением контракта на закупку в одном направлении подписывают соглашение о заключении контракт на продажу в обратном направлении, т. е. контракта на встречную закупку. Встречная закупка отличается от обратной закупки тем, что товары, поставляемые в рамках первой продажи, не используются в производстве продаваемых в ответ на это товаров.

Обратная закупка (англ, buy-back). Этот термин обозначает сделку, при которой одна из сторон поставляет производственное оборудование и стороны соглашаются, что поставщик оборудования или лицо, назначенное поставщиком, будет закупать продукцию, произведенную с помощью этого производственного оборудования. Поставщик оборудования зачастую предоставляет технологию и обеспечивает подготовку кадров и в некоторых случаях поставляет запасные части или материалы для использования в производстве. Поставка производственного оборудования обычно требует банковского финансирования.

Компенсационные сделки (англ, offset). Как правило, связаны с поставщиками дорогостоящих или технически сложных товаров и могут предусматривать передачу технологии и ноу-хау, стимулирование инвестиций и облегчение доступа на конкретный рынок. Можно выделить два вида компенсационных сделок. В соответствии с «прямой компенсационной сделкой» (англ, direct offset) стороны соглашаются поставлять друг другу товары, которые являются взаимосвязанными с технологической или коммерческой точки зрения (например, запасные части или изделия, которые сбываются вместе). Прямая компенсационная сделка может обладать признаками, характерными для сделки обратной закупки (например, передача производственного оборудования и технологии и закупка поставщиком произведенной продукции). Различие между такой прямой компенсационной сделкой и сделкой обратной закупки состоит в том, что при прямой компенсационной сделке обе стороны берут на себя обязательство осуществлять в течение определенного периода времени закупки товаров друг у друга, в то время как при сделке обратной закупки сторона, поставившая производственное оборудование, принимает на себя обязательство закупить товары, произведенные с помощью этого производственного оборудования. Формулировка «косвенная компенсационная сделка» (англ, indirect offset), как правило, относится к сделкам, при которых то или иное правительственное учреждение, которое осуществляет закупки или принимает решение об утверждении закупок дорогостоящих товаров, требует от поставщика осуществить встречную закупку в закупающей стране или же предоставить закупающей стране экономические выгоды в форме инвестиций, технологии или содействия на рынках третьих стран. Товары встречного экспорта технологически не связаны с экспортными товарами (т.е. они не являются компонентами экспортных товаров, как в случае прямой компенсационной сделки, и не являются продукцией, произведенной с помощью оборудования, поставленного по экспортному контракту, как это бывает при обратных закупках).

Для обозначения сторон встречных торговых сделок используются следующие термины: «покупатель», «поставщик», «сторона», «экспортер» («встречный экспортер»), «импортер» («встречный импортер»).

Упомянув стороны, следует подробнее остановиться и на некоторых договорных моментах встречных торговых сделок. Стороны могут оговорить свои обязательства по поставкам товаров в двух направлениях либо в едином контракте, либо в отдельных контрактах. Единый контракт может иметь форму бартерного контракта, который представляет собой контракт, связанный с обменом товаров на товары, или форму «сводного контракта» (merged contract), представляющего собой документ, в котором два контракта — контракт на поставку в одном направлении и контракт на поставку в другом направлении — сводятся в один общий контракт. Различие между бартерным контрактом и сводным контрактом состоит в том, что в соответствии с бартерным контрактом поставка товаров в одном направлении представляет собой оплату поставки товаров в другом направлении, в то время как в соответствии со сводным контрактом каждая поставка товаров приводит к возникновению определенного денежного платежного обязательства.

Когда поставки в двух направлениях рассматриваются в отдельных контрактах, могут применяться различные подходы. Согласно одному из подходов, контракт на экспорт и соглашение о встречной торговле заключаются одновременно, а контракт на встречный экспорт заключается впоследствии. Этот подход применяется в том случае, когда стороны хотели бы окончательно согласовать контракт на поставку в одном направлении (контракт на экспорт), прежде чем они смогут достичь согласия в отношении контракта на поставку в другом направлении (контракт на встречный экспорт). В этих случаях цель соглашения о встречной торговле заключается в том, чтобы оговорить обязательство о заключении контракта или контрактов на встречный экспорт и, по возможности, определить в общем виде условия будущего контракта и установить процедуры заключения и исполнения будущих контрактов на поставку.

Согласно другому подходу, соглашение о встречной торговле заключается до заключения каких-либо конкретных контрактов на поставку. Этот подход обычно используется, когда стороны хотели бы заложить договорную основу, на которой в течение определенного периода времени можно достичь определенного уровня взаимной торговли. В этом случае цель соглашения о встречной торговле состоит в том, чтобы выразить обязательство заключить контракты на поставку в обоих направлениях и по возможности определить в общем виде условия будущих контрактов и установить процедуры заключения и исполнения этих контрактов.

Согласно еще одному подходу стороны одновременно заключают отдельные контракты на поставку товаров в каждом направлении и соглашение о встречной торговле, устанавливающее связь между ними. Основной вопрос, который должен быть рассмотрен в соглашении о встречной торговле, состоит в определении способа связи между обязательствами сторон в отношении поставок в двух направлениях.

Во многих странах сторона, экспортирующая товары, услуги или технологию, может осуществить страхование риска неоплаты платежного требования по экспорту. К числу страхуемых рисков относятся коммерческие и некоммерческие риски.

Для того чтобы осуществить сделку, стороны зачастую нуждаются в финансировании. Важным фактором при оценке финансовым учреждением вопроса о предоставлении финансовых ресурсов является способность стороны, обращающейся за финансированием, застраховать свой риск, связанный с неоплатой платежного требования по осуществляемой ею поставке товаров. Финансирование может быть обеспечено либо в форме кредита поставщику, либо в форме кредита покупателю.

В такого рода сделках не обходится без денежных расчетов. Стороны встречной торговой сделки могут увязать платежи по контрактам на поставку в двух направлениях таким образом, чтобы поступления по контракту на поставку в одном направлении использовались для уплаты по контракту на поставку в другом направлении. Это может позволить избежать перевода средств между сторонами или ограничить его.

В некоторых случаях, оговаривается, что поставка в каком-либо определенном направлении должна предшествовать поставке в другом направлении, с тем, чтобы получить средства для оплаты встречного экспорта. При таких сделках, которые иногда именуются «авансовыми закупками», может быть согласовано, что поступления по экспортному контракту будут оставаться в распоряжении импортера до наступления срока платежа по последующему контракту на встречный экспорт. В тех случаях, когда при авансовых закупках поступления по экспортному контракту не должны оставаться в распоряжении импортера, стороны могут договориться об исполнении «блокированного счета» или «перекрестных аккредитивов». В соответствии с методом блокированных счетов поступления по экспортному контракту размещаются на определенном счете в согласованном банке и высвобождение этих средств в целях платежа за товары по встречному экспорту осуществляется лишь при соблюдении согласованных условий. Когда используются перекрестные аккредитивы, средства, подлежащие выплате по аккредитиву, открытому импортером в пользу экспортера («экспортный аккредитив»), блокируются для покрытия аккредитива, открытого встречным импортером в пользу встречного экспортера («встречный экспортный аккредитив»).

Стороны могут договориться о том, что их платежные требования по поставкам, осуществленным в двух направлениях, должны зачитываться. Если при зачете стоимости поставок возникает непогашенное сальдо, оно может быть урегулировано поставками дополнительных товаров или денежным платежом. С тем чтобы облегчить зачет требований, в частности в случае многоразовых поставок, стороны могут использовать механизм ведения записей («зачетным счетом»), который, как правило, ведется банками.

В такого рода сделках существуют оговорки о заранее оцененных убытках и оговорки о штрафных неустойках — т. е. в случае неисполнения одной стороной оговоренного обязательства или неисполнения его в срок пострадавшая сторона имеет право на получение от стороны, не исполнившей обязательства, денежной суммы, согласованной в момент установления сторонами договорных взаимоотношений. Согласованная сумма может быть предназначена для стимулирования исполнения обязательства или для выплаты компенсации за убытки, понесенные в результате неисполнения, или же для того и другого.

Особую разновидность внешнеторговых сделок составляют компенсационные и кооперационные соглашения, которые предусматривают целый комплекс дополнительных мероприятий и заключаются в основном с участием государства. В отдельную группу внешнеторговых сделок можно выделить контракты, которые используются как способы финансирования основного обязательства — финансовый лизинг, факторинг, форфейтинг^[2]

Таким образом, поиск определения понятия «внешнеэкономическая сделка» обусловлен большой разновидностью внешнеэкономических сделок в современном международном коммерческом обороте, а также особенностью правового регулирования каждого вида в отдельности. Вместе с тем, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.^[3], Конвенция УНИДРУА «О международном финансовом лизинге» ^{[4], «Конвенция УНИДРУА по международным факторинговым операциям (факторингу)»[5] 1988 г., Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.[6], равно как и национальное законодательство РФ, содержат обязательный критерий международности, или так называемого «иностранного элемента». В частности, в качестве примера может выступать Закон РФ от 07 июля 193 г. № 5338−1 «О международном коммерческом арбитраже»[7].}

• [1] Подробнее см.: Николюкин С. В. Внешнеторговые бартерные сделки в международномкоммерческом обороте: особенности правового регулирования и практика разрешения споров // Внешнеторговое право. 2008. № 2. С. 2—9.
• [2] 12 декабря 2001 г. в рамках ЮНСИТРАЛ была принята Конвенция ООН об уступкедебиторской задолженности в международной торговле, направленная на регулированиецессии и ее разновидностей: факторинга, форфейтинга и т. д. В настоящее время Конвенцияне вступила в силу.
• [3] 2 См.: Вестник ВАС РФ. 1994. № 1.
• [4] См.: Собрание законодательства РФ. 1999. № 32. Ст. 4040.
• [5] См.: Бюллетень международных договоров. 2015. № 7. Данный документ вступилв силу с 1 мая 1995 г. Для Российской Федерации документ вступил в силу 1 марта 2015 г.(официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://www.pravo.gov.ru.24 марта 2015 г.).
• [6] См.: Вестник ВАС РФ. 1993. № 9.
• [7] э См.: Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 32. Ст. 1240. Несмотря на то, что принят новыйФедеральный закон от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации», положения Закона РФ от 07.07.1993 № 5338−1 «О международном коммерческом арбитраже» являются действующими. Что касается положений принятого Федерального закона, то они применяются в отношении международного коммерческого арбитража, местом которого является Российская Федерация, только в случаях, прямопредусмотренных настоящим Федеральным законом и Законом Российской Федерацииот 07.07.1993 № 5338−1 «О международном коммерческом арбитраже». Согласно ст. 2, международный коммерческий арбитраж — это арбитраж, к которому применяется Закон Российской Федерации от 07.07.1993 № 5338−1 «О международном коммерческом арбитраже». В отношении международного коммерческого арбитража, начатого и не завершенногодо 1 сентября 2016 г., в части регулирования третейского разбирательства данный документбудет продолжать применяться в редакции, действующей до 1 сентября 2016 г., за исключением ст. 34—36, которые будут применяться в редакции Федерального закона от 29.12.2015№ 409-ФЗ.