Гражданское право в объективном смысле

ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

Понятие и виды источников гражданского права (п. 67—69е)

67. Понятие источников права. Источники права — это формы внешнего выражения правовых норм. Под словом «источники» здесь имеется в виду, что в этих «формах» содержится и из них извлекается материал для конструирования правовых норм. В своем буквальном смысле оно означает те факторы и обстоятельства, которые предопределяют происхождение и содержание права, но в этом значении оно юристами не используется за ненадобностью соответствующего понятия. Если право — это «совокупность норм!», — то вопрос об их источниках — экономических и политических факторах — лежит за пределами правоведения. Если же право — эго субъективные права, то словосочетание «источники нрава» нужно будет использовать для обозначения тех обстоятельств реальной действительности, которые являются основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношений — юридических фактов.

67¹. Источники и формы права. Почему для обозначения внешних форм выражения правовых норм потребовался особый термин и почему нельзя было бы говорить просто о формах права? В принципе это возможно, и в таком случае выходит, что термин «источники права» действительно должен был бы остаться не у дел. Тем не менее он используется повсеместно, в то время как о формах права говорят нечасто, главным образом — в пределах соответствующих глав учебников по теории права. Причина — семантическая наглядность термина, его интуитивная ясность: представить себе «источники» куда проще, чем не вполне понятные «формы». Отсюда — глубоко укоренившиеся традиции предпочтения и источников права его формам, и источников права источникам правовых норм.

68. Источники гражданского права. Источник гражданского права — это объективная форма внешнего (словесного) выражения гражданскоправовых норм. «Под именем источников права следует понимать формы выражения положений права, которые имеют значение обязательных средств ознакомления с действующим правом» (Г. Ф. Шершеневич). «Обязательную силу юридические нормы получают путем различных процессов. Иными словами, юридические нормы возникают (и существуют. — В. Б.) в различных формах. Эти формы, в которых образуются (и существуют. — В. Б.) нормы нрава, носят техническое название источников нрава» (В. М. Хвостов).

69. Источники писаного и неписаного права. Нормативные правовые акты (НПА). Классификация источников нрава является многоуровневой и нс имеет в своей основе единого критерия. Ее первый уровень исчерпывается выделением из общей массы источников права так называемых правовых актов и их противопоставлением всем другим видам источников — обычаю, деловым обыкновениям, правилам заведенного порядка и доктринальным положениям. Правовые акты, содержащие установленные государством общеобязательные правила поведения, адресованные неопределенному кругу лиц и рассчитанные на неопределенное число случаев применения, называются нормативными правовыми актами. Их правила составляют так называемое писаное право и противополагаются нормам права неписаного'.

69^[1]. Правовые акты: понятие и виды. Правовые акты — это документы, изданные уполномоченными органами публичной власти или их должностными лицами в целях правового урегулирования общественных отношений; их реализация обеспечивается силой государственного принуждения. По своему содержанию правовые акты делятся на нормативные или нормативные правовые — НПА (п. 69, 69²) и индивидуальные (ненормативные). Нормативные правовые акты содержат нормы позитивного права, т. е. предписания, имеющие общеобязательный (нормативный) характер, а индивидуальные акты обязательны только для тех, кому они адресованы.

69². Виды НПА. По субъектам принятия нормативные правовые акты (НПА) разделяются на (1) национальные, т. е. принимаемые одним государством (вариант — населением одного государства); (2) международные — принимаемые несколькими государствами, и (3) наднациональные — принимаемые образованиями надгосударственными. К числу национальных НПА относятся: (а) акты непосредственного волеизъявления народа РФ (референдума), важнейшим из которых должна быть признана Конституция РФ; (б) законодательные акты (законы); (в) указы Президента и постановления Правительства РФ (подзаконные акты); (г) акты федеральных органов исполнительной власти (ведомственные). Из двух других типов НПЛ — международных и наднациональных — первый из них представлен двумя видами — (2) международными договорами (международными нормативными актами) и (3) международными торговыми обычаями, а второй одним — (4) актами наднационального законодательства.

69³. Центральное место НПА в системе источников права. Говоря об источниках гражданского права, обыкновенно имеют в виду преимущественно или в первую очередь нормативные правовые акты (НПА), а среди последних — законы. Это происходит из-за глубоко укоренившейся традиции сведения права к закону, а также потому, что в системе источников современного гражданского права России и подавляющего большинства других стран (кроме принадлежащих к англосаксонской правовой семье) именно I III, А (а среди них — законы) занимают центральное место с точки зрения как своего количества, объемного и содержательного богатства, так и юридической силы заключенных в них правовых предписаний. Так было не всегда — в различные исторические эпохи на первый план выдвигались различные типы источников права — но ныне дело обстоит именно так.

69⁴. Понятие ненормативных (индивидуальных) правовых актов. Индивидуальные акты не являются нормативными в том смысле, что не заключают в себе правовых предписаний общеобязательного характера. Если видеть в праве одну только «совокупность норм», а под последними понимать исключительно формально определенные общеобязательные предписания, исходящие от публичной власти и обеспеченные ее принуждением, то индивидуальные акты должны быть исключены из числа не только нормативных, но и правовых, т. е. из числа источников права. Но если понятие «правового» (юридического) с понятием «нормативного» не отождествлять, то к числу источников права нужно будет отнести как нормативные, так и индивидуальные акты. Ненормативный характер индивидуальных актов не мешает им быть актами правовыми, т. е. определять права и обязанности конкретных лиц — участников известных жизненных отношений, и обеспечиваться силой государственного принуждения. То, что какойлибо акт не является нормативным, еще не означает, что он не может быть правовым. Для известных частных лиц он является правовым настолько, насколько он определяет их права и обязанности в отношении друг друга.

69⁵. Виды индивидуальных правовых актов. Индивидуальные правовые акты могут издаваться как (1) государственными органами, так и (2) частными лицами. К первому типу принадлежат индивидуальные акты органов (а) законодательной, (б) административной (исполнительной) и (в) судебной власти; ко второму — (а) акты изъявления воли индивидуальной, которые иначе называются сделками, и (б) акты изъявления воли коллективной, т. е. корпоративные акты. Корпоративные акты, будучи индивидуальными (адресованными определенному кругу лиц), в некоторых случаях (когда круг таких лиц достаточно широк, а их состав непостоянен) могут оказаться весьма близки к актам нормативным правовым. С некоторой долей условности можно сказать, что корпоративные правовые акты — это акты нормативные в пределах одной только издавшей их корпорации.

69⁶. Виды источников неписаного права. К их числу относятся (1) обычаи; (2) деловые обыкновения, (3) заведенный порядок; (4) положения цивилистической доктрины, (5) нормы актов так называемого мягкого права (soft law), иначе называемых также актами международной частноправовой унификации или актами NLM (new lex mercatoria); в советскую эпоху сюда следовало бы еще добавить (6) правила социалистического общежития. Еще раз напомним, что наименование правовых норм, выраженных в источниках этого типа, нормами неписаного права не должно создавать представление, в соответствии с которым они существуют исключительно в устной форме и традиции: «неписаное» и «(нигде) не (за) писанное» — это разные вещи.

[1] Слово «неписаный» не следует понимать буквально — иначе получалось бы, что правовые, к примеру, обычаи, будучи зафиксированными на бумаге (записанными)… переставали бы быть источниками права. Говоря о нормах неписаного нрава, имеют в виду те изних, применение которых нс получило прямо выраженной письменной санкции, публичнойили частной, а существуют ли эти нормы исключительно в устной традиции (большаяредкость в современных условиях!) или же они кем-то собраны и облечены в письменнуюформу для каких-то целей — это для их квалификации неважно.