Регулирование концессионных соглашений в Китае

Концессионное соглашение традиционно рассматривается вместе с ГЧП, поскольку указанные конструкции в широком смысле представляют собой формы взаимодействия государства и частного сектора. В юридической доктрине концессию рассматривают в качестве одной из форм ГЧП, которая признается одной из самых ее распространенных форм^[1].

Особенность регулирования концессионных соглашений в Китае состоит в том, что их нормативную основу составляют акты, принимаемые различными ведомствами, в том числе и путем межведомственного согласовния.

Правовое регулирование концессионного соглашения в КНТ основывается на следующих актах:

• — Положение о концессионных соглашениях,
• — Положение о предварительной работе концессионных проектов ветроэнергетики от 30.09.2003 № 1403 (далее — Положение № 1403)^[2],
• — Положение города центрального подчинения Тяньцзинь по концессионной деятельности муниципальных коммунальных служб от 15.07.2005 № 91 (Положение по концессионной деятельности муниципальных коммунальных служб)^[3],

— Уведомление Комитета по делам развития и реформ КНР, Минэнерго и Минтранс КНР по вопросам, касающимся экспертизы и утверждения экспериментальных концессионных проектов с иностранными инвестициями 21.08.1995 № 1208^[4].

Положение о концессионных соглашениях распространяется на сферу энергетики, транспорт, водоснабжение и водоотведение, охрану окружающей среды, коммунальное строительства и другие объекты инфраструктуры и коммунального хозяйства (п. 2). Похожие сферы деятельности указаны в п. 6 Положения по концессионной деятельности муниципальных коммунальных служб, например, городское общественное водоснабжение, отопление, газоснабжение, отчистка сточных вод, удаление отходов.

В п. 3 Положения о концессионных соглашениях концессия в области инфраструктуры и коммунального хозяйства предполагает, что государство заключает с юридическими лицами и другими организациями, включая иностранные, соглашение которое закрепляет права и обязанности сторон, распределение рисков, порядок финансирования (вложения) в строительство и эксплуатацию инфраструктуры и коммунального хозяйства, а также получение прибыли в определенном объеме и в течение определенного срока, производить продукцию или оказывать коммунальные услуги. Такие концессионные соглашения заключаются на конкурсной основе.

В зависимости от содержания концессионного соглашения допустимы следующие его варианты:

• 1) государство уполномочивает концессионера (концессионного оператора) в течение определенного срока создать или реконструировать, развивать и управлять инфраструктурой и коммунальным хозяйством, которые передаются по истечении этого срока государству;
• 2) государство уполномочивает концессионера в течение определенного срока создать или реконструировать, развивать, владеть и эксплуатировать / управлять инфраструктурой и коммунальным хозяйством, которые по истечении этого срока возвращаются государству;
• 3) после создания или реконструкции, развития объектов инфраструктуры и коммунального хозяйства, и передачи их государству, государство уполномочивает концессионера управлять этими объектами в течение определенного срока;
• 4) могут быть и иные способы, установленные государством.

Срок концессионного соглашения не может быть более 30 лет, однако правительство или уполномоченные органы могут заключить соглашение специальным актом на более длительный срок при условии, что концессионный проект предполагает значительные инвестиции и срок реализации.

К субъектам концессионного соглашения относятся концессионер и публичное образование (концедент).

Положение о концессионных соглашениях допускает возможность выступать в качестве концессионера юридическое лицо, в том числе иностранное. В юридической литературе отмечается, что в Китае в большинстве случаев на стороне частного партнера выступают компании с государственным участием (общепринятый международный термин — state-owned enterprise), т. е. компании, в которых государство является единственным участником или в которых государство имеет какую-либо долю участия^[5].

В п. 17 Положения о концессионных соглашениях указываются требования к концессионеру, которые предполагают, в частности, наличие опыта управления и профессиональных навыков, финансовую устойчивость, кредитоспособность^[6]. Следует отметить, что концессионеры выбираются на конкурсной основе торгов, конкурентных переговоров или другими способами, предполагающими конкуренцию. Сведения о концессионерах должны быть опубликованы.

Концессионное соглашение включает в себя следующие условия:

• 1) наименование и содержание проекта;
• 2) способ концессии, регион, сфера охвата и срок;
• 3) сфера деятельности компании, уставной капитал, стороны способы инвестирования инвестиций, соотношение взносов и порядок взносов и т. д.;
• 4) количество и качество, стандарты для продуктов или услуг;
• 5) владение объектами, техническое обслуживание, а также реконструкции;
• 6) мониторинг и оценка;
• 7) срок и способы инвестирования и финансирования;
• 8) порядок получения доходов, методы определения цен, тарифы, сборы и порядок корректировки;
• 9) гарантия исполнения;
• 10) распределение рисков;
• 11) государственные гарантии;

• 12) план на случай непредвиденных обстоятельств и план временного поглощения;
• 13) последствия прекращения срока концессии;
• 14) изменение, досрочное прекращение договора и компенсация;
• 15) ответственность сторон;
• 16) порядок урегулирования споров и т. д.

Следует отметить, что в китайском гражданском праве, в отличие от российского права, отсутствует понятие существенных условий. В этом смысле, если договор не будет содержать указания на те условия, которые сформулированы в законе в качестве примерных, к такому договору не применимо утверждение о его незаключенности.

Среди прав и обязанностей сторон следует выделить наличие конфиденциальности не только в отношении вопросов, касающихся национальной безопасности, но и создания и внедрение систем управления безопасностью. Кроме того, и концессионер, и подрядчики должны размещать информацию, касающуюся строительства, эксплуатации, ремонта и технического обслуживания концессионных проектов.

Положением о концессионных соглашениях отдельно регламентируются вопросы изменения и прекращения концессионного соглашения (глава 4). Так, по общему правилу концессионной соглашение может быть изменено по соглашению сторон путем подписания дополнительного соглашения. Однако если изменение концессионного соглашения может оказать существенное влияние на текущую задолженность, то необходимо получить предварительное согласие от кредитора. Положение также допускает возможность продления срока концессионного соглашения.

Досрочное расторжение концессионного соглашение возможно при существенном нарушении одной сторон условий договора или обстоятельств непреодолимой силы.

Пункт 38 Положения о концессионных соглашениях предусматривает последствия истечения срока действия договора и досрочного прекращения (расторжения). В частности, стороны должны проверить объекты концессионного соглашения (технические характеристики, состояние, осмотр иные действия), передать необходимые материалы, техническую и иную документацию.

Вопросы и задания для самоконтроля

Дайте понятие концессионного соглашения.

Как соотносятся понятия «концессионное соглашение» и «государственночастное партнерство»?

Какова система российского законодательства, регулирующего отношения в сфере концессионных отношений?

Какова система китайского законодательства, регулирующего отношения в сфере концессионных отношений?

Дайте характеристику правового статуса субъектов концессионных отношений по российскому праву.

Дайте характеристику правового статуса субъектов концессионных отношений по китайскому праву.

Каков круг объектов недвижимости, подпадающих под регулирование Закона о концессионном соглашении?

Каковы основания прекращения концессионного соглашения по российскому праву?

Каковы основания прекращения концессионного соглашения по китайскому праву?

• [1] См.: Елкибаева Л. Г. Особенности субъектного состава государственно-частногопартнерства в Китае: сравнительный анализ с российским законодательством // Юрист.2018. № 10. С. 41; Z. М. Chen, М. Zhang, D Si. China’s Practices of PPP: Developments, Models, Problems and Suggestions // International Economic Review. 2015. № 4. P. 64; ZhangZiwei. Foreign Investment and Public-Private Partnerships in China // European Procurement& Public Private Partnership Law Review. Berlin. Vol. 12, Iss. 1, (2017). P. 32; Yanlong Zhang. The formation of public-private partnerships in China: an institutional perspective // Journalof Public Policy. 2015. № 35(2), P. 330.
• [2] Administrative Measures for the Preliminary Work of Wind Power Concession Projects30.09.2003 № 1403 // Westlaw. China [сайт]. URL: http// 4099/maf/china/app/document?&docguid=i3cf7 6ad30000011ef3544771634301e0&hitguid=i3cf76ad30000011ef3544771634301e0&srguid=i0ad6a47300000167f5cccbadf57281f6&spos=5&epos = 5&td = 6&crumb-action=append&context=7&lang=en (дата обращения — 28.12.2018). Это положение регламентирует порядок подготовки концессионных проектов в области ветроэнергетики, и оптимизирует административную деятельность. Например, предварительная работа по таким проектам включает оценку ветряного ресурса, выбор площадкиветропарка и предварительное технико-экономическое обоснование ветропарка.
• [3] Administrative Measures of Tianjin Municipality for Concession Operations of MunicipalPublic Utilities 15.07.2005 № 91 // Westlaw. China [сайт]. URL: http:// 4099/maf/china/app/document?&docguid=i3cf76ad30000011ef3480cb3633619c4&hitguid=i3cf76ad30000011ef3480cb3633619c4&srguid=i0ad6a47300000167f5cccbadf57281f6&spos=6&epo-s=6&td=6&crumb-action=append&context=7&lang=en (дата обращения — 28.12.2018).
• [4] Notice of the National Development and Reform Commission, the Ministry of PowerIndustry and the Ministry of Transport on Issues Concerning the Administration of Examination and Approval of Pilot Foreign-Invested Concession Projects 21.08.1995 № 1208 //Westlaw. China [сайт]. URL: ttp//4099/maf/china/app/document?&do cguid =i3cf76ad3000001 Ief34d3fb86339937c&hitg uid=i3cf76ad30000011ef34d3fb86339937c&srguid=i0ad6a47300000168096913cd492ee807&spos=4&epos=4&td = 6&crumb-action=append&context=5&lang=en (дата обращения — 28.12.2018). В этом уведомлении выделяется такоепонятие, как «концессионный проект с иностранными инвестициями», под которымпонимается инфраструктурный проект, осуществляемый иностранным инвесторомс помощью ВОТ. И устанавливаются особенности его осуществления.
• [5] Елкибаева Л. Г. Особенности субъектного состава государственно-частного партнерства в Китае: сравнительный анализ с российским законодательством // Юрист.2018. № 10. С. 41.
• [6] Положение по концессионной деятельности муниципальных коммунальных служботчасти дублирует требования к концессионеру Положения о концессионных соглашениях. В частности, концессионером может являться надлежащим образом зарегистрированное юридическое лицо, у него должен быть уставный капитал, кредитный рейтинг, устойчивое финансовое положение и платежеспособность, профессиональный опыт.