Правовое регулирование иностранных инвестиций в Китае

Политика китайского государства в области регулирования иностранных инвестиций характеризуется разнонаправленными тенденциями, которые, тем не менее, подчинены единой цели.

С одной стороны, Китай постепенно либерализирует условия допуска иностранных инвестиций в национальную экономику. С другой стороны, явно просматривается протекционизм в отношении национальных корпораций, которые основаны преимущественно на государственном капитале, что ставит в очевидно неравные конкурентные условия участников рынка. Впрочем, подобного рода тенденции регулирования иностранных инвестиций характерны для законодательства подавляющего большинства государств.

Основным регулятором зарубежных инвестиций в КНР является Национальная комиссия по реформам и развитию КНР, которая в качестве основного инструмента регулирования использует составление перечней тех отраслей, в который иностранный капитал: 1) допускается (разрешается); 2) поощряется; 3) ограничивается; 4) запрещается. Те отрасли, которые не были включены в список, подпадают под единые принципы регулирования внутренних и иностранных компаний.

Так, Положением о руководстве направлением иностранных инвестиций от 11.02.2011 № 346^[1], утвержденным Государственным советом КНР, виды деятельности для осуществления инвестиций разделены на поощряемые, разрешенные, ограничиваемые и запрещенные для иностранных инвесторов (п. 4 положения). Конкретные виды деятельности содержатся в специальных перечнях. Например, общий список поощряемых, ограничиваемых и запрещенных видов деятельности содержится в Перечне отраслей для размещения иностранных инвестиций от 28.06.2017 № 4, утвержденный Министерством коммерции КНР, Национальной комиссией по развитию и реформам КНР (Государственный комитет по развитию и реформе КНР).

Кроме того, в КНР принят Перечень приоритетных отраслей для иностранных инвестиций в Центральном и Западном Китае от 17.02.2017 № 33, который был утвержден Министерством коммерции КНР, Национальной комиссией по развитию и реформам КНР^[2]. Иностранные инвестиционные проекты, подпадающие под действие этого перечня, пользуются преференциальной политикой.

Значение разделения деятельности для осуществления иностранных инвестиций на различные виды состоит в том, что при осуществлении иностранных инвестициях в поощряемые виды деятельности можно рассчитывать на определенные налоговые льготы, а также содействие властей; при инвестировании в разрешенные виды такие иностранные инвестиции осуществляются на равных условиях с китайскими компаниями. Запрещенные виды деятельности означают запрет на иностранные инвестиции.

В целях централизации регулирования установлено, что местные органы власти и ведомства не вправе устанавливать аналогичные списки, если это не было санкционировано Государственным советом КНР.

Запреты касаются нескольких секторов, которые имеют особое значение для государства и населения, таких как, например, оказание финансовых услуг через интернет, торговля лекарствами через интернет и проч.

Правовое регулирование иностранных частных инвестиций является более сложным по сравнению с регулированием государственного иностранного инвестирования, так как осуществляется путем сочетания национально-правового и международно-правового регулирования. Особую сложность, в свою очередь, представляет регулирование прямых инвестиций, когда инвесторы осуществляют их путем создания совместных и смешанных компаний или иностранных компаний и их филиалов на территории принимающего государства^[3].

Основным нормативным актом, регулирующим принципиальные отношения по вложению иностранных инвестиций, является Конституция КНР, в которой указывается, что Китайская Народная Республика разрешает иностранным предприятиям и другим иностранным экономическим организациям либо частным лицам в соответствии с законами Китайской Народной Республики вкладывать капиталы в Китае, осуществлять в различных формах экономическое сотрудничество с китайскими предприятиями или другими китайскими хозяйственными организациями (ст. 18).

Актом общего характера, имеющим принципиальное значение для регулирования инвестиционных отношений, являются Общие положения гражданского права КНР от 12.04.1986 № 37 (в ред. 27.08.2009) (далее — Общие положения гражданского права КНР)^[4]. Так, в ст. 41 Общих положений гражданского права КНР допускается возможность создания в пределах территории КНР совместных предприятий с китайским и иностранным капиталом, кооперативных предприятий с использованием китайского и иностранного капитала и предприятий иностранного капитала. Такие предприятия после получения разрешения органов управления промышленно-торговой администрации и прохождения регистрации приобретают статус китайских юридических лиц. Здесь также следует упомянуть Общую часть гражданского кодекса КНР от 15.03.2017 № 66 (далее — Общая часть гражданского кодекса КНР)^[5],

в которой содержится глава 3 Юридические лица, а также Закон КНР о компаниях, который применяется к компаниям с иностранным капиталом в случае отсутствия в законодательстве об иностранных инвестициях специальных положений (ст. 217). Также в Китае действует Закон КНР «О товариществах» от 23.02.1977 № 82^[6], который в ст. 108 устанавливает, что создание товариществ на территории КНР иностранными предприятиями и физическими лицами устанавливается Государственным советом КНР.

К специальному законодательству в этой области относятся Закон КНР о паевых совместных предприятиях, Закон о совместных кооперационных предприятиях, Закон КНР «О предприятиях иностранного капитала» от 12.04.1986 (в ред. 03.09.2016 № 51) (далее — Закон о предприятиях иностранного капитала).

Кроме того, Госсоветом КНР и министерствами были изданы различные правила по реализации указанных законов, а также подзаконные акты, касающиеся деятельности компаний с иностранным капиталом в отдельных сферах экономики (банковские и страховые услуги, перевозка морским транспортом, разведка полезных ископаемых и др.)^[7]. В качестве примера можно привести Положение о применении Закона о предприятиях с иностранным капиталом от 28.10.1990 (в ред. от 19.02.2014), утвержденное Государственным советом КНР^[8], Положение о реализации Закона КНР о паевых совместных предприятиях Implementing от 20.09.2018 № 148 (в ред. 19.02.2014), утвержденное Государственным советом КНР^[9], Положение о регистрации представительств иностранных предприятий от 19.11.2010 № 584 (далее — Положение регистрации представительств иностранных предприятий), утвержденное Государственным советом КНР, Положение о создании.

товариществ иностранными предприятиями и физическими лицами от 25.11.2009 № 567, утвержденное Государственным советом КНР (далее — Положение о создании товариществ иностранными предприятиями и физическими лицами)^[10].

Не обошел своим вниманием сферу иностранных инвестиций и Верховный народный суд КНР, который издал Разъяснения о некоторых вопросах рассмотрения споров по делам предприятий с иностранными инвестициями от 05.08.2010^[11].

В юридической литературе отмечается, что в законодательстве КНР отсутствует единое понятие «иностранный инвестор»^[12]. В разных актах дается своя дефиниция этого понятия. Так, в ст. 1 Закона о предприятиях иностранного капитала под иностранными инвесторами понимаются иностранные предприятия, другие хозяйственные организации и физические лица.

Иногда вместо термина «иностранный инвестор» используются такие понятия, как «иностранный участник», «предприятия с иностранным капиталом». Например, в ст. 1 Закона КНР о паевых совместных предприятиях под иностранными участниками понимаются иностранные компании, предприятия, другие хозяйственные организации и физические лица. Похожее определение можно найти в ст. 1 Закона о совместных кооперационных предприятиях.

Под иностранными предприятиями в Положении регистрации представительств иностранных предприятий понимаются коммерческие организации, созданные в соответствии с зарубежным законодательством за пределами КНР (п. 42).

Понятие «иностранная инвестиция» также отсутствует в китайском законодательстве, что обосновывается в юридической доктрине тем, что китайский законодатель не признает за ним какого-либо самостоятельного значения. Поэтому правовому регулированию подвергаются отношения, связанные с деятельностью, учреждением и ликвидацией организаций с иностранными инвестициями, что свидетельствует о том, что инвестиции не вкладываются в некий абстрактный объект, а передаются организатору инвестирования — юридическому лицу^[13].

Можно выделить следующие правовые формы участия иностранного капитала в КНР:

• 1) предприятие со 100% иностранным капиталом;
• 2) совместное предприятие (паевое или кооперационное);
• 3) товарищество;
• 4) филиал или представительство^[14].

В соответствии со ст. 2 Закона о предприятиях иностранного капитала под предприятием иностранного капитала понимается созданное на территории КНР в соответствии с законодательством КНР предприятие, капитал которого полностью оплачен иностранными инвесторами (не включая филиалы иностранных предприятий и других хозяйственных организаций на территории КНР).

В отличие от компаний с национальным (китайским) капиталом регистрация компаний такого предприятия осуществляется в два этапа: 1) процедура предварительного утверждения (согласования) компании с иностранным капиталом, которое находится по общему правилу в ведении Министерства коммерции КНР и управлений коммерции^[15] на местах и 2) собственно процедура регистрации, которая осуществляется органами торгово-промышленной администрации на местах^[16]. Так, согласно ст. 6 Закона о предприятиях иностранного капитала после утверждения заявления о создании предприятия иностранного капитала иностранный инвестор обязан обратиться в соответствующий орган с заявлением о регистрации в течение 30 дней со дня получения разрешительных документов (свидетельства об утверждении) и получить свидетельство о праве предпринимательской деятельности.

Дата выдачи предприятию иностранного капитала свидетельства о праве предпринимательской деятельности является датой создания данного предприятия.

Такое предприятие может создаваться в различных организационноправовых формах, в частности, в форме компании с ограниченной ответственностью или акционерной компании с ограниченной ответственностью.

Следующей формой участия иностранного капитала является совместное предприятие, которое может быть паевым или кооперационным.

Правовой статус паевого совместного предприятия регламентируется Законом КНР о паевых совместных предприятиях. В соответствии со ст. 4 этого закона организационно-правовой формой такого предприятия является компания с ограниченной ответственностью. При этом доля иностранных участников в уставном капитале совместного предприятия по общему правилу не может быть менее 25%.

Особенностью совместного паевого предприятия является то, что его уставный капитал образуется за счет вкладов китайских и иностранных участников, которые распределяют прибыль, риски и несут убытки в соответствии с размером долей в его уставном капитале. При передаче доли в уставном капитале участник обязан получить согласие других участников совместного предприятия.

Совместное кооперационное предприятие, в отличие от паевого, основывает свою деятельность на договоре. В частности, в соответствии со ст. 2 Закона о совместных кооперационных предприятиях при создании совместного предприятия китайские и иностранные участники обязаны установить в договоре совместного предприятия вклады или условия для работы, распределение доходов или продукции, рисков и убытков, способы хозяйствования, принадлежность имущества после прекращения совместного предприятия и другие положения.

Права и обязанности по договору совместного предприятия могут быть полностью или частично переданы одним из участников, однако необходимо получить согласие остальных участников такого предприятия, а также утверждение от компетентного органа.

Совместное кооперационное предприятие в соответствии с договором участников может быть юридическим лицом или не приобретать статуса юридического лица (если предприятие приобретает статус юридического лица, оно создается в форме компании с ограниченной ответственностью)^[17].

В соответствии с п. 2 Положения о создании товариществ иностранными предприятиями и физическими лицами под товариществами иностранных предприятий и физических лиц понимаются товарищества, созданные на территории КНР двумя и более иностранными предприятиями или физическими лицами, а также товарищества, созданные иностранными предприятиями или физическими лицами совместно с китайскими физическими лицами, юридическими лицами или иными субъектами хозяйственной деятельности.

Создание товариществ с иностранным элементом регистрируется Главным государственным управлением торгово-промышленной администрации КНР и его территориальными управлениями^[18].

На товарищества с иностранным участием накладываются общие ограничения, касающиеся особенностей осуществления иностранных инвестиций КНР. В частности, их создание невозможно в запрещенных для иностранных инвестиций сферах деятельности. При создании таких товариществ в ограничиваемых видах деятельности на них налагаются те же ограничения, что и на компании с иностранным участием.

Положение о регистрации представительств иностранных предприятий распространяет свое действие на создание иностранных представительств в КНР, в том числе на компании, созданные в специальных административных районах Гонконг и Макао, а также на Тайване.

В соответствии с п. 2 Положения регистрации представительств иностранных предприятий под представительством иностранного предприятия понимается созданное в соответствии с законодательством КНР и на территории КНР подразделение, ведущее деятельность, имеющую отношение к деятельности данного иностранного предприятия и не связанную с получением прибыли.

Необходимо учитывать, что представительство иностранного предприятия не имеет права осуществлять предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено межправительственным соглашением (п. 13 Положения регистрации представительств иностранных предприятий).

Регистрация представительств осуществляется местными органами торгово-промышленной администрации, которые регистрируют их по месту нахождения представительства.

По общему правилу, создание представительств иностранных предприятий не требует предварительного утверждения, однако исключением являются представительства зарубежных юридических фирм (перед созданием необходимо предварительное разрешение от Министерства юстиции КНР), зарубежных аудиторских фирм (Министерства финансов КНР), представительства зарубежных фондовых бирж, инвестиционных банков, торговых банков, брокерских компаний, управляющих компаний (Комиссии по регулированию рынка ценных бумаг Китая), страховых компаний, перестраховщиков, ассоциации страхования, страховых брокеров (Комиссии по регулированию страховой деятельности Китая), банков и других финансовых организаций (Народного банка Китая), а также представительства зарубежных транспортных предприятий (Министерство транспорта КНР)^[19].

По результатам регистрации выдается свидетельство о государственной регистрации представительства иностранного предприятия, дата выдачи этого свидетельства — это дата создания представительства.

В случае создания представительства и ведения им деятельности без регистрации регистрационный орган выносит предписание о прекращении деятельности и применяет штраф в размере от 50 000 до 200 000 юаней жэньминьби.

В 2015 г. в КНР была инициирована реформа законодательства об иностранных инвестициях. В рамках этой реформы планируется системный пересмотр всей совокупности нормативных актов, регулирующих деятельность, связанную с инвестированием из-за рубежа Китая. Для этих целей был опубликован проект Закона КНР «Об иностранных инвестициях», который был принят 15 марта.03. 2019 года. Этот законопроект формирует систему основных институтов инвестиционного права, касающихся иностранных инвестиций. В частности, вводится понятие иностранного инвестора, под которым подразумевается:

• • иностранный инвестор в Китае;
• • физическое лицо, не имеющее китайского гражданства;
• • предприятие, учрежденное по праву другого государства;
• • иностранное государство или регион, их правительство, органы или учреждения;
• • международные организации.

Несмотря на определенные недостатки^[20] юридической техники законопроекта, следует отметить, что в целом он основан на тех подходах к формированию правосубъектности иностранного инвестора, которые сформированы в мировой практике.

Вопросы и задания для самоконтроля

• 1. Какова система законодательства, регулирующего иностранные инвестиции в Российской Федерации?
• 2. Какова система законодательства, регулирующего иностранные инвестиции в Китайской Народной Республике?
• 3. Дайте характеристику правового режима иностранных инвестиций.
• 4. Дайте характеристику правового статуса иностранного инвестора.
• 5. Каковы процедуры наделения вложений правовым режимом «иностранные инвестиции» и наделения лица правовым статусом «иностранный инвестор»?
• 6. Каковы процедуры допуска иностранных инвесторов к инвестированию российских стратегических предприятий?
• 7. Каковы организационно-правовые формы предприятий, в рамках которых допускаются иностранные инвестиции по китайскому праву?

• [1] Provisions Guiding Foreign Investment Directionll.02.2011 № 346 // Westlaw. China[сайт]. URL: 4099/maf/china/app/document?&docguid = i0adf589b0000011e6d838d22d238aae5&hitguid=i0adf589b0000011e6d838d22d238aae5&srguid=i0ad6a473000001685b71760827d5765a&spos = 6&epos=6&td = 396&crumb-action=append&context=43&lang=en (дата обращения — 5 января 2019 г.).
• [2] Catalogue of Priority Industries for Foreign Investment in Central and Western China17.02.2017 № 33 (Revised in 2017) // Westlaw. China [сайт]. URL: 99/maf/china/app/document?&docguid = Ю000 15a59408b476c5ea7f0&hitguid = Ю15a59408b476c5ea7f0&srguid=i0ad62833000001685d01c5fl90bf66dc&spos=3&epos=3&td=22&crumb-action=append&context=ll&lang=en (дата обращения — 5 января 2019 г.).
• [3] Фархутдинов И. 3. Правовое регулирование иностранных инвестиций в Китае: общее и особенное // Eurasia: statum et legem (Евразия: государство и право). 2015.№ 5. С. 60.
• [4] General Principles of the Civil Law of the People’s Republic of China 12.04.1986№ 37 // Westlaw. China [сайт]. URL: 4 099/maf/china/app/document? &docguid= iOad-f589b0000011e6d83 d8b2d238abd9&hitguid =i0adf589b 11e6d83d8b2d238abd9&srguid = i0ad6a4730000016860e216dfl5d54e95&spos = l&epos = l&td = 9&cru (датаобращения — 5 января 2019 г.).
• [5] General Rules on the Civil Law of the People’s Republic of China 15.03.2017 № 66 //Westlaw. China [сайт]. URL: /maf/china/app/document?&docguid=i000000000000015ad4d7e58b663a38f6 &hitguid=i000000000000015 ad4d7e58b663 a38f6&srguid=i0ad6a4730000016860df0bb7e46bcee3&spos=l&epos=l&td=70&crumb-action=app end&context=6&lang=en (дата обращения — 5 января 2019 г.).
• [6] Law of the People’s Republic of China on Partnership Enterprises 23.02.1977 № 82 //Westlaw. China [сайт]. URL: :4099/maf/china/app/document?&docguid = i3cf76ad3000001Ief35156bf633ee78e&h itguid=i3cf76ad3 0000 011 ef 35156bf633ee78e&srguid=i0ad62833000001686264d25cb7383bfc&spos = l&epos = l&td = 29&crumb-action =a ppend&context=63&la (дата обращения — 5 января 2019 г.).
• [7] Алексеенко А. П., Чэнюанъ Вэй. Характерные черты законодательства КНР о компаниях с иностранными инвестициями // Предпринимательское право. Приложение"Право и Бизнес". 2017. № 1. С. 24—25.
• [8] Detailed Implementing Rules for the Wholly Foreign-Owned Enterprise Law of the People’s Republic China" 19.02.2014 // Westlaw. China [сайт]. URL: 4099/maf/china/app/document?&docguid = i00000 150a33064ea6c4bd9e0&hitguid = i0000000000000150a33064ea6c4bd9e0&srguid=i0ad6283300000168619b6cal7500056c&spos=5&epos = 5&td = 14&crumb-action=append&context=358dang=en (дата обращения — 5 января 2019 г.).
• [9] Regulations for the «Sino-Foreign Equity Joint Venture Enterprise Law of thePeople’s Republic of China» 19.02.2014 // Westlaw. China [сайт]. URL: /maf/china/app/document?&docguid=i000000 150a35220ac6c4bda2a&hitguid=i0000000000000150a35220ac6c4bda2a&srguid=i0ad6283300000168619fcl0790bf6b5a&spos = 2&epos=2&td=33&crumb-action=append&context=59&lang=en (дата обращения — 5 января 2019 г.).
• [10] Measures for the Administration of the Establishment of Partnership Enterprises in theTerritory of China by Foreign Enterprises or Individuals 25.11.2009 № 567// Westlaw. China[сайт]. URL: 4099/maf/china/app/document?&docguid=i3cf76ad3000001254fa819cb9442f07d&hitguid=i3cf76ad3000001254fa819cb9442f07d&srguid=i0ad62833000001686260109a8164fl3d&spos=3&epos=3&td=33&crumb-action=append&context=52&lang=en (датаобращения — 5 января 2019 г.).
• [11] Provisions of the Supreme People’s Court on Various Issues Concerning the Trial ofCases involving Disputes Relating to Foreign-invested Enterprises (1) 05.08.2010 // Westlaw. China [сайт]. URL: 4099/maf/china/app/document?&docguid=i3cf76ad30000012a8058796548d90bb4&hitguid=i3cf76ad30000012a8058796548d90bb4&srguid=i0ad6a4730000016861a4206f7afe71bf&spos=l&epos=l (дата обращения — 5 января 2019 г.).
• [12] Алексеенко А. П. Правовое регулирование отношений в сфере прямых иностранных инвестиций в Российской Федерации и Китайской Народной Республике: сравнительно-правовой аспект: дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2017. С. 29; Правовыеосновы бизнеса в Китае // ответ, ред. А. Е. Молотников, В. Шань. М.: ИздательствоРКЮЮ, 2008. С. 176 (автор главы Лю Кэцзян).
• [13] Алексеенко А. П. Правовое регулирование отношений в сфере прямых иностранных инвестиций в Российской Федерации и Китайской Народной Республике: сравнительно-правовой аспект: дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2017. С. 29.
• [14] Подробнее см.: Бажанов П. В. Ведение бизнеса в Китае: правовые аспекты. Выпуск 1. Обзор правовой среды для бизнеса: кн. для юристов, сопровождающих бизнес. М.: Инфотропик Медиа, 2015. С. 61; Правовые основы бизнеса в Китае // ответ, ред. А. Е. Молотников, В. Шань. М.: Издательство РКЮЮ, 2008. С. 186 (автор главыЛю Кэцзян); Жарикова Т Сравнительный анализ инвестиционного законодательстваРоссии и Китая // Актуальные проблемы предпринимательского права / под ред.А. Е. Молотникова. М.: Стартап, 2016. Вып. V. С. 60—61.
• [15] Орган по рассмотрению и утверждению заявлений обязан принять решениеоб утверждении или отказе в утверждении в течение 90 дней со дня приема заявления.
• [16] Бажанов П. В. Ведение бизнеса в Китае: правовые аспекты. Выпуск 1. Обзор правовой среды для бизнеса: кн. для юристов, сопровождающих бизнес. М.: ИнфотропикМедиа, 2015. С. 66—67.
• [17] Бажанов П. В. Ведение бизнеса в Китае: правовые аспекты. Выпуск 1. Обзор правовой среды для бизнеса: кн. для юристов, сопровождающих бизнес. М.: ИнфотропикМедиа, 2015. С. 82.
• [18] Правовые основы бизнеса в Китае // ответ, ред. А. Е. Молотников, В. Шань. М. :Издательство РКЮЮ, 2008. С. 194 (автор главы Лю Кэцзян).
• [19] Бажанов П. В. Ведение бизнеса в Китае: правовые аспекты. Выпуск 1. Обзор правовой среды для бизнеса: кн. для юристов, сопровождающих бизнес. М.: ИнфотропикМедиа, 2015. С. 88—89.
• [20] Так, понятие иностранного инвестора дается через термин «иностранный инвестор в Китае».