Самостоятельность коллизионных привязок

Основное обязательство имеет свое собственное коллизионное регулирование; сопряженные с ним действия сторон, которые в совокупности могут квалифицироваться как самостоятельные сделки, предполагают применение иных коллизионных правил. Самостоятельное коллизионное регулирование прежде всего затрагивает связанные с основным контрактом расчеты посредством ценных бумаг, связанные с основным контрактом банковские сделки, односторонние сделки. Кроме того, самостоятельное коллизионное регулирование может затрагивать и некоторые существенные аспекты основного договора — например, договор в целом подчиняется праву, избранному сторонами. Однако юридические последствия молчания контрагента, который оспаривает, что он дал согласие на договор, регулируются личным законом этого контрагента (ст. 73, 83 Закона Румынии о МЧП).

Ранее самостоятельность коллизионного регулирования в основном имела место в акцессорных обязательствах. Современное законодательство придерживается позиции, что в отношении акцессорной сделки применяется право, которое регулирует основную сделку (ст. 29 Закона о МЧП Македонии (2007)). Зависимые правовые сделки, «чьи последствия зависят от существующего обязательства, рассматриваются согласно материальным нормам того государства, чьи нормы являются определяющими для этого обязательства… в особенности в отношении сделок, которые имеют предметом обеспечение или изменение обязательства» (ст. 49 Закона по МЧП Лихтенштейна).

Самостоятельности коллизионного регулирования противостоит теория «общей коллизионной привязки»  — фактически связанные между собой сделки с хозяйственной точки зрения составляют целое, хотя юридически независимы друг от друга. Такая ситуация характерна в основном для смешанных договоров и рамочных контрактов. Современная тенденция — единое коллизионное регулирование комплексных отношений, применение к ним общей коллизионной привязки (п. 5 ст. 1211 ГК РФ).

Предварительный коллизионный вопрос

" Предварительный вопрос" имеет место, если суду нужно решить связанные с существом спора вспомогательные вопросы, влияющие на разрешение основного вопроса. Проблема предварительного вопроса может возникать как при материально-правовом, так и при коллизионном регулировании. Предварительный коллизионный вопрос называют первичным (например, при решении вопроса о расторжении брака проблема действительности брака является первичной). Предварительный коллизионный вопрос возникает, когда налицо взаимосвязанные отношения и от выбора права по одному из них зависит определение прав и обязанностей по другому, т. е. основное и дополнительное отношения регулируются разными коллизионными нормами1.

Данную проблему можно проиллюстрировать на следующем примере. Советский гражданин, находясь в Тегеране (Иран), вступил в брак с иранской гражданкой с соблюдением формы брака по иранскому закону. Впоследствии он вернулся в СССР и в г. Тбилиси вступил в брак с советской гражданкой, скрыв факт наличия нерасторгнутого брака с другой женщиной. После смерти этого гражданина его первая жена, претендуя на наследство, возбудила в советском суде дело о признании второго брака недействительным. Суд вынес решение в пользу истицы. После этого в надлежащем порядке были оформлены ее права наследования. В этом деле основной вопрос — это вопрос о наследовании, а предварительный — вопрос действительности первого и второго браков.

Предварительный коллизионный вопрос может возникать, когда:

• — lex causae должно быть иностранное право;
• — коллизионная норма иностранного права в части предварительного вопроса указывает иное право, чем коллизионная норма lex fori;
• — материальные последствия применения норм, указанных коллизионной нормой lex fori, должны отличаться от материальных последствий применения норм, указанных коллизионной нормой lex causae.

В приведенном примере на наследование по закону претендовали наследники от первого и второго браков умершего наследодателя. Таким образом, решение основного вопроса (наследственного статута) находилось в прямой зависимости от решения проблем брачно-семейного статута. Предварительный коллизионный вопрос — это вопрос действительности первого и второго браков. Коллизионное регулирование брачно-семейного и наследственного статутов принципиально различно — по общему правилу брачный статут подчиняется закону общего места жительства супругов, наследственный — закону последнего постоянного места жительства наследодателя. Несмотря на это, решение вопроса о действительности браков предопределило разрешение основного спора (спора о наследстве).

Возможны предварительные вопросы второй или даже третьей степени. В частности, вопрос наследования (главный вопрос) может регулироваться иностранным правом, которое признает наследственные права только за законными детьми (первый предварительный вопрос). Законность детей может зависеть от действительности заключенного ранее брака — это второй предварительный вопрос. Действительность заключенного брака зависит от действительности развода в третьем государстве одного из родителей — третий предварительный вопрос.

Ранее в доктрине высказывалась точка зрения, что коллизионный вопрос о том, право какого государства должно быть применено для ответа на предварительный вопрос, следует разрешать по закону той страны, которому подчинен основной вопрос, т. е. по lex causae. Эта позиция подвергается обоснованной критике: «Коллизионная норма lex causae не может применяться потому, что обстоятельства, связанные с предварительным вопросом, возникают, как правило, раньше, чем обстоятельства, связанные с основным вопросом.

Заключение

брака, рождение ребенка (предварительные вопросы) происходят раньше, чем смерть наследодателя и открытие наследства. Предварительный вопрос привязан к основному, но он может быть так же далек от lex causae, как и от lex fori. Основной вопрос чаще всего является продолжением предварительного, и именно его нужно подчинять в той части, которая касается коллизионных норм, предварительному вопросу" .

В современной доктрине господствует позиция, что предварительный коллизионный вопрос имеет самостоятельное коллизионное регулирование, самостоятельную коллизионную привязку. С материально-правовой точки зрения предварительный вопрос также должен решаться вне зависимости от материального права, применимого для решения основного вопроса. Например, если для узаконения внебрачного ребенка предварительным вопросом является вопрос признания отцовства, то оба статута (узаконения и признания) имеют самостоятельное и материально-правовое, и коллизионное регулирование. Такой подход закреплен и в законодательстве: «Вопросы предшествующие, предварительные и побочные, которые могут возникнуть по поводу основного вопроса, не должны обязательно разрешаться в соответствии с правом, которое регулирует этот последний вопрос» (ст. 6 Закона о МЧП Венесуэлы).

Самостоятельное коллизионное регулирование основного и предварительного вопросов может привести к возникновению «хромающих» отношений: узаконение внебрачного ребенка на территории Германии гражданами Ирака (основной вопрос) регулируется немецким правом и является законным, а признание отцовства (предварительный вопрос) регулируется иракским правом, которое запрещает признание незаконнорожденных детей. В подобном случае устранение «хромающих» отношений производится путем адаптации (отказу от принципа самостоятельности коллизионных привязок либо путем создания судом новой материально-правовой нормы).