История зарождения и развития коммерческого права

Зарождение, становление и развитие коммерческого права в мире

Современное общество невозможно представить себе без коммерции — торговли, правовое регулирование которой восходит к римскому праву, где под jus commercium понималось право участвовать в гражданском обороте, т. е. быть субъектом всех имущественных правоотношений и участником соответствующих сделок; а собственно под commercium понималась торговля, торговые отношения.

После развала Римской империи в III в. римское частное право на европейском континенте оказалось на длительное время невостребованным. И неслучайно коммерческое право считается детищем обычного права, так как выросло не из законодательных предписаний, а главным образом из практики купцов Италии, являвшейся в XI— XIII вв. наиболее мощным торговым центром. Географические и исторические условия поставили Италию в качестве посредницы между Западной Европой и Азией. Итальянские приморские города со своим флотом оказались наиболее приспособленными к торговым отношениям. Они превращаются в торговые республики, в которых купцы составляли господствующий класс. Торговые споры купцов разных городов рассматривались особыми лицами (консулами), которые специально назначались гильдиями, корпорациями. Консульская юрисдикция послужила основой для развития купеческого права. В это время формируются торговые и морские обычаи, получающие общее признание. Так называемое купеческое право складывалось как сословное, обычное право отдельных городов и закреплялось в городских статутах или статутах купеческих гильдий. Известны, к примеру, Рагузинские статуты (1272 г.), сборники торгового права романо-славянского города Дубровник (Рагуза) в Далмации (ныне Хорватия). Источниками Рагузинских статутов служило древнее обычное право, римско-византийское законодательство и купеческое право.

Благодаря влиянию итальянских купцов на экономику Западной Европы их торговые обычаи, решения консульских судов и термины получили широкое распространение, несмотря на то что купеческое право находилось в постоянном противостоянии с традиционным феодальным и каноническим правом. Со второй половины XV столетия постепенно, по мере открытия новых стран и континентов, переходя от натурального хозяйства к товарно-денежному обмену, в торговле выдвинулись англичане, голландцы, испанцы и французы. В конце XVII в. во Франции, где купечество стремилось к особому правовому регулированию своей деятельности, разрозненные юридические предписания были кодифицированы Ordonnance de commerce — ордонансом " О торговле" (1673 г.) и Ordonnance de la marine — ордонансом " О мореплавании" (1681 г.). Нормы торгового права распространялись на деятельность лиц, формально принадлежащих к купеческому сословию. Значение ордонансов Кольбера министра короля Франции Людовика XIV — главного инициатора названных кодификаций — заключается в том, что, издав эти акты, впервые в истории государственная власть санкционировала существование единого особого торгового права.

Французская буржуазная революция 1789 г. уничтожила сословный характер торговой деятельности и торгового права. Декларация от 2—17 мая 1791 г. провозгласила свободу промысла, в том числе и торгового. Старое купеческое право не отвечало более потребностям и условиям бурно развивающегося капиталистического хозяйства, возник вопрос о пересмотре торгового законодательства. Спустя почти 17 лет после этой декларации в сентябре 1807 г.

был принят Французский торговый кодекс (ФТК) (Code de commerce). Этому содействовало два обстоятельства: господство третьего (торгово-промышленного) сословия в законодательном органе страны и отсутствие в Гражданском кодексе Франции (1804 г.) норм, регулировавших в полном объеме коммерческие (торговые) сделки.

Если становление торгового кодекса во Франции происходило в государстве с централизованной властью, то Германия представляла собой в первой половине XIX в. конфедерацию, в которую входило около 40 королевств, герцогств и княжеств с независимым законодательством. Однако развивавшиеся экономические и торговые отношения настоятельно требовали кодификации торгового права, что и было совершено в 1861 г. под названием Allgemeines deutsches Handelsgesetzbuch — Общенемецкий торговый кодекс. Позднее, благодаря реформаторским, дипломатическим и военным усилиям «железного» канцлера Бисмарка и политико-экономическим потребностям буржуазного общества, в объединившейся Германии в 1896 г. было принято Гражданское уложение, а в 1897 г. — Германское торговое уложение, вступившее в силу с 1 января 1900 г.

Уже в XIX в. большинство государств Европы и других континентов последовали примеру Франции и Германии, создав по их образцу особые торговые кодексы и уложения. Так, ФТК оказал огромное влияние на законодательство ряда государств Европы: Португалии (1833 г.), Голландии (1838 г.), Бельгии (1872 г.), Греции, Румынии, а также стран Арабского Востока, Африки и Латинской Америки. Этот Кодекс неоднократно подвергался ревизиям, и к 2000 г. от его 130 статей первой редакции осталось лишь 20%. Недаром, по оценке французских авторов, ФТК представлял собой «славные руины» .

К германской группе принадлежит Австрия, принимавшая участие в составлении еще Общенемецкого торгового кодекса 1861 г., введшая его у себя в 1863 г., Испанияуложение 1886 г., Япония — уложение 1890—1899 гг.

Таким образом, ФТК и ГТУ положили начало дуализму, т. е. разделению гражданского права, когда имущественные стоимостные отношения с участием простых граждан регулируются гражданскими кодексами, а отношения между коммерсантами — торговыми кодексами, так как понятие о торговле ограничивалось более узким кругом отношений.

Надо подчеркнуть, что по мере стирания сословных границ само гражданское право стало воспринимать многие выработанные торговым правом нормы и принципы, что зачастую приводило к их фактическому слиянию. Так, некоторые государства Европы и Америки удержали до сих пор историческое единство торгового и гражданского права или пришли к нему в силу развития гражданского права. Сюда относится Англия, Австралия, Канада, где гражданское право своим деловым коммерческим характером способно в значительной мере служить и торговому оборочу.

Исторически обе правовые системы: гражданское право и торговое право продолжают идти рядом в Германии, Франции, Бельгии, Дании, Испании, Норвегии, ряде азиатских и латиноамериканских стран (всего свыше 70, как правило, развитых государств мира). В то же время в некоторых странах наблюдалась коммерциализация гражданского права. Она проявлялась в двух видах: либо в отказе от торговых кодексов, как случилось это в Италии и Швейцарии, и переходе на единые гражданские кодексы, регулирующие имущественные отношения и в предпринимательской области; либо выделении и расширении сферы действия торгового нрава, как это наблюдается в США и Швеции. Так, обеспечение единообразия торгового законодательства в США стало задачей особого учреждения — Национальной конференции уполномоченных по унификации права штатов, образованного еще в 1892 г. Результатом его деятельности была подготовка Единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial code — 1952). Этот Кодекс США, подготовленный по инициативе деловых кругов и одобренный Национальной конференцией уполномоченных по унификации законов Американским институтом права и Ассоциацией адвокатов, послужил основой официальной кодификации торгового законодательства практически во всех штатах страны.

Торговые кодексы продолжают оставаться той правовой основой, на которой зиждется вся создававшаяся столетиями сложная юридическая конструкция, регулирующая торговый оборот со всеми ее тонкостями и хитросплетениями. В этом плане представляют интерес структуры современных торговых кодексов Франции, Германии, США, принятых в последний период развития коммерческой деятельности.

Из всех современных стран Франция имеет наиболее древние корни кодификационной деятельности. Новый Коммерческий кодекс Франции был принят Ордонансом правительства от 16 сентября 2000 г. за № 2000;912. С его принятием прекратил свое почти двухсотлетнее действие Коммерческий кодекс Франции 1807 г., а также целый ряд иных нормативных актов, регламентировавших во Франции торгово-экономическую деятельность. Если Коммерческий кодекс Франции 1807 г. состоял из четырех книг1: первая книга «О торговле вообще», вторая книга «О морской торговле», третья книга «О несостоятельности и банкротствах», четвертая книга «О торговой юрисдикции», то новый Коммерческий кодекс Франции 2000 г. состоит из девяти книг.

Книга первая Кодекса «О коммерции в целом» включает четыре титула. Первый — о коммерческом акте; второй — о коммерсантах, их статусе, обязанностях, о кооперативных товариществах розничных торговцев, коллективных магазинах независимых коммерсантов, товариществах взаимного поручительства и др. Третий титул посвящен брокерам, комиссионерам, перевозчикам и коммерческим агентам. Четвертый — коммерческим комплексам.

Книга вторая Кодекса «О коммерческих товариществах и объединениях экономического сотрудничества» посвящена не только французским организациям, но и европейским объединениям экономического сотрудничества. Данная книга представляет собой стержневую часть Кодекса.

Книга третья «О некоторых видах продажи и об условиях эксклюзивности» содержит правила о некоторых видах продаж и об условиях, предусматриваемых в отношении эксклюзивных продаж.

Книга четвертая «О свободе цен и конкуренции» наряду с общими положениями содержит некоторые конкретные правила. В частности, об экономической концентрации предприятий, о прозрачности деятельности, связанной с предпринимательством, о действиях, подрывающих конкуренцию между предпринимателями, об иных запрещенных действиях участников экономического рынка, а также правила о проведении антимонопольных расследований и об Антимонопольном совете. Последнее правило регламентирует организацию Антимонопольного совета, его полномочия, порядок рассмотрения им дел и процедуру обжалования его решений.

Кинга пятая «О коммерческих ценных бумагах и об обеспечениях». В ней содержатся правила о составлении и о форме переводного векселя, о его покрытии и индоссаменте, об акцепте, авале, о платеже и его сроках, об исках ввиду неакцепта и неоплаты векселя. Здесь же предусмотрены положения о коммерческом залоге, правила о хранении товаров на приписных товарных складах, об аккредитации этих складов, об уступке и прекращении эксплуатации товарных складов, об обязательствах, ответственности и обеспечениях, связанных с функционированием предприятий, занимающихся складским хранением товаров.

Книга шестая «О затруднениях предприятий». Она предусматривает правила о профилактике затруднений предприятий, о примирительной процедуре, о восстановлении платежеспособности в судебном порядке; возбуждение и осуществление процедуры ликвидации имущества, судебное решение о ликвидации имущества, реализации активов, а также порядок погашения задолженности перед кредиторами и закрытие операций по ликвидации имущества. Она устанавливает ответственность и санкции за допущенные нарушения при ликвидации имущества товариществ в судебном порядке.

Книга седьмая «О коммерческих судах и об организации коммерческой деятельности» предусматривает правила об организации и задачах сети торгово-промышленных палат, об образовании и компетенции коммерческих судов, об их организации и работе, о принципах избрания, полномочиях и дисциплине коммерческих судов. В ней содержатся правила о комиссиях по вопросам оснащения сферы коммерческой деятельности, о департаментских мониторингах этой деятельности, о разрешениях на ее осуществление, о решениях, принимаемых департаментской комиссией и о порядке их обжалования, а также договорах, заключаемых в связи с осуществлением проекта, на который уже получено разрешение. Эта книга регламентирует деятельность торговых рынков общенационального значения, которые подпадают под юрисдикцию государственной службы управления рынками. Здесь содержатся и правила о торговых выставках, которые проводятся в специальных выставочных комплексах, снабженных необходимым оборудованием и установками, где в течение всего или части года проводятся определенные торговые или иные мероприятия временного характера.

Книга восьмая «О некоторых регламентированных профессиях» состоит из двух титулов. В этой части предусматриваются задачи, требования к квалификации и порядку занятия соответствующей профессиональной деятельностью и об осуществлении над ней контроля. Это касается профессий судебных управляющих, судебных уполномоченных, экспертов по диагностике предприятия, а также бухгалтеров-ревизоров. В этой книге содержатся положения о профессиональной этике, о независимости соответствующей профессиональной деятельности и о порядке выполнения задач представителями регламентированных профессий. Здесь же установлены применяющиеся к этим профессиям правила о наблюдении, проверках, дисциплине, о жалобах на решения мандатных комиссий, профессиональной гражданско-правовой ответственности и о вознаграждении соответствующих лиц.

И, наконец, книга девятая содержит специальные оговорки, касающиеся применения Кодекса в пяти заморских территориях.

Следует подчеркнуть, что в настоящее время Коммерческий кодекс Франции является не единственным сводом нормативных актов, регулирующих коммерческую деятельность в стране. Декретом от 25 марта 2007 г. № 2007;431 «О регламентарной части Коммерческого кодекса» была принята вторая часть Коммерческого кодекса Франции. Ее можно условно назвать своеобразной французской версией особенной части, которая характерна для наших кодексов, содержащих общую' и особенную части. Однако если общая и особая части отечественных кодексов равноценны, принимаются одним и тем же законодательным органом, то во Франции вторая часть Коммерческого кодекса носит подзаконный характер.

Структуру Германского торгового уложения (ГТУ), скорректированного в последние годы, составляют пять книг2. При определении круга регулируемых отношений ГТУ исходит из субъективного признака, т. е. из личности коммерсантов.

Первая книга посвящена правовому положению коммерсантов. Этим ГТУ отличается от ФТК, который основывает правовое регулирование торговых отношений на круге сделок, относимых к торговым, т. е. исходит из объективного критерия. Коммерсантом по ГТУ признается физическое или юридическое лицо, которое занимается одним из видов коммерческой деятельности, указанных в Уложении.

Вторая книга ГТУ содержит предписания о торговых товариществах, к которым относятся товарищества, основанные на частных соглашениях двух и более лиц, направленные на достижение определенной цели совместными средствами и усилиями. Здесь установлен порядок создания товариществ, правоотношения участников между собой, прекращение товарищества и выбытие участников, ликвидация товарищества.

Третья книга посвящена торговым книгам. В ней закреплены правила для всех коммерсантов относительно бухгалтерского учета, инвентарной описи, годового отчета, правил хранения и представления документов, право земель. Здесь же отражены дополнительные правила для хозяйственных обществ (акционерных обществ, коммандитных товариществ на акциях и обществ с ограниченной ответственностью) и торговых товариществ определенного вида; установлены дополнительные правила для зарегистрированных кооперативов, для кредитных организаций и организаций по оказанию финансовых услуг, для страховых организаций и пенсионных фондов. Характерно, что почти каждый из пяти подразделов этой книги заканчивается уголовно-правовыми и административно-правовыми положениями и принудительными платежами.

Четвертая книга регулирует торговые сделки. Последними признаются только те сделки коммерсанта, которые относятся к торговой деятельности его предприятия (§ 343)'. При этом торговыми признаются сделки, в которых хотя бы одной стороной выступает коммерсант. Особое внимание уделено коммерческой купле-продаже, комиссионной сделке, перевозке грузов, договору транспортной экспедиции, хранению на складе. Надо отметить, что торговые сделки кроме ГТУ регулируются в ФРГ банковским, страховым, морским и другими законодательствами. В отличие от ГГУ очи правовые акты рассчитаны не на определенных субъектов, а действуют в отношении всех лиц, которые пользуются векселями, чеками, страховыми свидетельствами и другими ценными бумагами.

И, пятая книга посвящена морскому торговому праву.

Важно подчеркнуть, что наиболее существенные изменения торгового и корпоративного права в Германии предприняты сравнительно недавно под влиянием необходимости дальнейшей унификации частного права в рамках Европейского Союза.

Единообразный торговый кодекс (ЕТК) США был принят в 1952 г. и впоследствии утвержден в качестве закона всеми штатами к 1968 г. (Луизианой — в 1974 г.). Новое издание ЕТК, опубликованное в 2004 г., учло поправки, которые вносились в него в течение предыдущих лет. Это не торговый кодекс в традиционном понимании. В нем отсутствуют многие институты торгового права, свойственные европейским кодексам. ЕТК не регулирует отношения по купле-продаже недвижимого имущества, по обеспечительным интересам в недвижимом имуществе, по конкурсному производству, по страхованию, по тендерным сделкам, по договору поручительства. В случаях, когда отношения в сфере торговли не урегулированы НТК, к ним применяются обычные нормы общего договорного права ЕТК состоит из девяти разделов. Большинство из них имеют части, разделенные на статьи, в свою очередь подразделенные на параграфы.

В разделе I содержатся Общие положения — нормы, применяемые совместно с положениями всех других разделов. К числу наиболее важных следует отнести правовые нормы о свободном применении и толковании Кодекса, о допустимости изменения и отмены действия положений Кодекса соглашением сторон, о вспомогательном значении основных принципов общего права и права справедливости. В этом разделе дается определение коммерческих и юридических терминов, используемых в Кодексе.

Раздел II «Продажа» — самый обширный и наиболее применяемый на практике. Он разбит на восемь частей, включающих 109 статей. Нормы раздела регулируют отношения по купле-продаже движимого имущества между любыми субъектами торгового оборота. Под действие раздела не подпадает купля-продажа акций, облигаций, договорных прав и прочих «бестелесных вещей». В этом разделе дается определение особого класса коммерсанта, и к ним применяются другие нормативно-правовые стандарты. «Коммерсантом является лицо, которое осуществляет операции с товарами определенного рода, или которое согласно роду деятельности ведет себя так, как лицо, обладающее специальными знаниями или опытом в отношении операций и товаров, или которое может рассматриваться как обладающее такими знаниями или опытом вследствие использования услуг агента, брокера или иного посредника, которые ведут себя как лица, обладающие такими знаниями» (п. 1 ст. 2−104). Следует отметить, что этот раздел послужил концептуальной основой для разработки Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., которую подписали свыше 50 государств мира, в том числе и СССР (31 мая 1990 г.), правопреемницей которого является Российская Федерация.

Раздел III «Договоры аренды» — регулирующие отношения между арендодателем и арендатором. Общие положения об аренде применяются как для объектов жилой, так и нежилой недвижимости, но с точки зрения средств правовой защиты интересов арендаторов, между этими видами аренды существуют различия.

Раздел IV" Банковские депозиты и банковские операции" регулирует прохождение оборотных документов через банк в процессе инкассирования и отношения между банком и его клиентами, в том числе и торговыми организациями.

Раздел V «Аккредитивы» содержит правовые нормы, касающиеся соглашений между покупателями товаров и банками о том, что банки акцептуют тратты, выставленные продавцами этих товаров.

Раздел VI «Комплексное отчуждение» регулирует отношения по продаже значительной части (или всех) товарно-материальных ценностей какого-либо предприятия. Правовые нормы раздела направлены на обеспечение защиты интересов кредиторов, владельца, отчуждаемого имущества.

Раздел VII «Товарораспорядительные документы». Эти документы могут быть оборотными, но их держатель вправе получить не сумму денег, а определенные товары.

Раздел VIII «Инвестиционные ценные бумаги» регулирует отношения по передаче таких оборотных ценных бумаг, как акции и облигации.

Раздел IX «Обеспечительные сделки». Правовые нормы этого раздела ЕТК применяются к тем сделкам, которые направлены на создание обеспечительного интереса относительно какого-либо имущества, регулируют продажу причитающихся платежей договорных прав и бумаг на движимость.

Надо подчеркнуть, что текст ЕТК, насыщенный коммерческими и юридическими терминами, труден для восприятия простых граждан, ибо рассчитан на высокий профессиональный уровень коммерсантов, торговцев и предпринимателей, для которых предназначается.

ЕТК используется не только законодателями штатов в целях унификации торгового права США. Достижения ЕТК принимались во внимание европейскими законодателями при создании в 1997 и 2003 гг. «модельных» документов Европейского Союза. В настоящее время наблюдается обратная тенденция, когда Принципы европейского договорного права, вобравшие в себя опыт торгового законодательства стран Европейского Союза, а также международных конвенций, стали важнейшим источником для модификации ЕТК.

Таким образом, анализ структурного построения торговых кодексов трех развитых рыночных стран, принятых в разное время и соответствующих экономических условиях, свидетельствует о том, что все они больше чем ранее содержат в себе правовые нормы, направленные на регулирование коммерческой деятельности в широком смысле слова, выходящей за рамки торговой сферы. В них наиболее явственно просматривается, что коммерция является одним из основных видов предпринимательской деятельности.

По мере развития капитализма торговое право всех стран, которые ввели дуализм гражданского права, стало охватывать собственно торговлю (оптовую), транспорт, банковское и страховое дело, обрабатывающую промышленность, издательское дело, зрелищные предприятия, а также разнообразные виды посреднической деятельности. Однако правовые отношения по обслуживанию простых граждан в торговле коммерческое право не регулирует. Для этого есть гражданские кодексы.

Все это убедительно доказывает, что положения коммерческого права являются специальными по отношению к правилам гражданского права. Это означает, что если аналогичные отношения урегулированы как гражданским, так и торговым законодательством, то в правоотношениях между коммерсантами применяются нормы специального, т. е. торгового законодательства.

Коммерческое право рыночных государств имеет предметом своего регулирования, если говорить о товарном обращении, как правило, посреднический оборот, т. е. обращение товаров между производством и оптовыми покупателями. Оно не регулирует правовые отношения по торговому обслуживанию населения, т. е. розничный товарооборот, права и обязанности продавцов и покупателей-граждан, их правовые гарантии. Эта часть товарного обращения (розничная торговля) регулируется в рыночных странах гражданским правом, которое, однако, как в правовых формах, так и особенно в практике правоотношений испытывает на себе воздействие коммерческого права и его субъектов: фирм-производителей и торговых фирм-посредников между производством и личным потреблением.

Таким образом, для традиционных рыночных стран характерно наличие, с одной стороны, особых правил деятельности коммерсантов, действующих на постоянной основе, а с другой — особых правил заключения и исполнения коммерческих, оптовых торговых сделок.

Другими основными тенденциями развития коммерческого права в экономически развитых странах мира служат следующие факторы: гармонизация, сближение терминологии, применяемой в международном и национальном праве; совершенствование процедур установления договорных связей; расширение возможностей «электронной торговли», в том числе с использованием «электронных агентов»; последовательное усиление защиты прав и экономических интересов потребителей; совершенствование мер воздействия на стороны на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения условий договора.