Содержание, защита и прекращение залогового права

Право залогопринимателя на владение заложенной вещью. Actio hypothecaria

I. Заложенная вещь может быть отдана во владение кредитору при заключении залогового договора-, это pignus в тесном смысле, в отличие от hypotheca (выше § 40, IV). Кредитор становится в этом случае юридическим владельцем¹ и в случае нарушения владения имеет владельческие интердикты (это — один из случаев так наз. производного владения; см. выше § 18). Узукапия, начатая залогодателем, не прерывается вследствие этого переноса владения на залогопринимателя^[1][2].

II. Если владение не было передано залогопринимателю с самого начала, то есть если была установлена hypotheca, то залоговой кредитор мог потребовать владения вещью с того момента, как наступит срок уплаты по требованию, обеспеченному залогом, и эта уплата не будет произведена должником. Получив владение, он может удерживать вещь до удовлетворения его обязательства, обеспеченного залогом. Только в исключительных случаях кредитор по ипотеке может требовать передачи в его руки владения вещью до наступления срока уплаты долга (например, когда вещи грозит значительное повреждение, если она останется в руках должника)^[3].

III. Кроме того, по рескрипту императора Гордиана (L. 1 С. 8, —26: а. 239), залоговой кредитор имеет уже после удовлетворения своего права требования, обеспеченного залогом, jus retentionis по отношению к заложенной вещи, пока должник не уплатил остальных своих долгов тому же кредитору, не обеспеченных этим залогом. Но кредитор не пользуется этим jus retentionis, если заложенную вещь требует младший залогоприниматель.

IV. Если заложенная вещь приносит плоды, то залоговой веритель, владея этой вещью, может собирать плоды и потреблять их. Ценность плодов засчитывается в счет процентов обеспеченного залогом долга, а если она их превышает, то она засчитывается в счет капитала^[4]. Если приносящая плоды вещь дана в залог в обеспечение беспроцентного займа, то залогоприниматель может пользоваться плодами в размере обычных в данной местности процентов; основанием служит то соображение, что раз должник безвозмездно пользуется капиталом, то по справедливости следует дать возможность и кредитору пользоваться плодами заложенной вещи¹.

V. Для получения владения заложенной вещью кредитор имеет абсолютные иски, которые называются a. Serviana и quasi Serviana или а. hypothecaria. Условия того и другого иска следующие:

• 1. Если вещь была дана в ручной заклад — pignus, то кредитор может вчинить этот иск когда бы он ни утратил владения. Если установлена hypotheca, то кредитор может требовать переноса владения только тогда, когда наступит срок исполнения по обязательству, обеспеченному залогом: до срока он может потребовать вещь лишь в некоторых исключительных случаях (о них см. § 44, II).
• 2. Иск предъявляется против всякого владельца вещи, будь то должник по личному обязательству или третье лицо, юридический владелец вещи или detentor alieno nomine. К ответственности привлекается и fictus possessor, т. е. тот, кто dolo malo possidere или liti se obtulit (см. выше § 13,1, 2)^[5][6].
• 3. Содержание иска сводится к признанию залогового права истца и присуждению ответчика к выдаче ему вещи или стоимости вещи в деньгах. Если ответчиком является должник по личному обязательству, то оценка не может превышать суммы долга, обеспеченного залогом^[7]. Плоды вещи выдаются только в том случае, если самой вещи не достаточно на покрытие долга^[8].
• 4. Защита ответчика может быть различной:

a) Каждый ответчик, даже malae fidei possessor, может освободиться, уплатив истцу долг, обеспеченный залогом^[9]. Bonae fidei possessor, сделав эту уплату, может требовать, чтобы истец уступил ему все иски, которые он имеет против должника по обязательству, обеспеченному залогом (т. наз. beneficium cedendarum actionum)^[10].

b) Если кредитору в обеспечение одного долга заложены отдельные вещи и, кроме того, установлена ипотека на все имущество должника, от ответчик, привлеченный по этой последней hypotheca generalis, может предложить кредитору обратиться сначала к hypotheca specialis. Это т. наз. beneficium excussionis realis^[11].

c) Юстиниан^[12] ввел еще т. наз. beneficium excussionis personalis; оно состояло в том, что третий владелец заложенной вещи (т. е. не должник по личному обязательству) мог предложить кредитору, предъявляющему к нему a. hypothecaria, предварительно сделать попытку взыскать долг с личного должника и его поручителей при помощи тех исков, которые он имеет против них¹.

VI. Кроме этого абсолютного иска при залоге могут возникнуть еще относительные иски между залогодателем и залогопринимателем, в особенности в том случае, когда установление залога сопровождается передачею кредитору, т. е. в случае pignus в тесном смысле^[13][14].

Владение вещью возлагает известные обязанности на залогового кредитора по отношению к залогодателю: 1) кредитор обязан вернуть заложенную вещь залогодателю в случае уплаты долга, обеспеченного залогом^[15]; 2) он отвечает за гибель или повреждение заложенной вещи, наступившие вследствие его dolus или даже culpa levis^[16].

В свою очередь залогодатель обязывается вследствие передачи владения перед кредитором: 1) к возмещению издержек, затраченных кредитором на заложенную вещь, если они сделаны в интересах залогодателя^[17]; 2) к возмещению убытков, понесенных залогопринимателем вследствие culpa levis залогодателя^[18]; 3) к установлению нового залога, если заложенной оказалась чужая вещь^[19].

Устанавливается, таким образом, особого рода обязательство (obligatio personae), реальный контракт, который называется contractus pigneraticius^[20]. Из этого контракта возникает a. pigneraticia directa для залогодателя против залогопринимателя и a. pigneraticia contraria для залогопринимателя против залогодателя.

• [1] О праве кредитора пользоваться заложенной вещью см.: Dernburg, I, § 278, 2.
• [2] L. 16 D. 41, 3.
• [3] См.: Dernburg, Pfandrecht, II стр. 298 сл. L. 14 pr. D. 20, 1.
• [4] L. 1—3. 12 С. 4, 24. L. 12 (11) С. 4, 32. L. 2 С. 8, 24 (25). L. 1 С. 8, 27 (28). L. 23 рг.D. 20, 1. L. 5 § 21 D. 36, 4; Windscheid, § 234, пр. 3. Ср. выше § 42, IV.
• [5] L. 8 D. 20, 2. О так наз. антихрезе см. L. 11 § 1 D. 20, 1. L. 33 D. 13, 7. L. 14. 17 С. 4,32. —Dernburg, I, § 278, 4; Wind.sch.eid, § 234, пр. 5—6; Wendt, Pandekten, стр. 405.
• [6] L. 16 § 3 D. 20, 1; Windscheid, § 235, пр. 5.
• [7] L. 21 § 3 D. 20,1 cf. L. 16 § 6 D. 20,1; Windscheid, § 235, np. 8; Dernburg, 1, § 284, np. 8.
• [8] L. 16 § 4 D. 20,1; Windscheid, § 235, np. 9—12.
• [9] L. 12§ 1 D. 20. 6. L. 16 § 3 D. 20, 1 L. 11 § 4 D. 20, 4 Cf. L. 16 § 6 D. 20, 1.
• [10] L. 19 D. 20, 4.
• [11] L. 2 C. 8, 13. L. 9 C. 8. 27.
• [12] Nov. 4 c. 2.
• [13] Возражение об издержках, сделанных на заложенную вещь, никогда не даетсядолжнику, но в известных пределах предоставляется третьим владельцам заложеннойвещи. L. 29 § 2 D. 20, 1. L. 44 § 1 D. 39, 2; Dernburg, I, § 284, пр. 13; Windscheid, § 235, 4. —Об interdictum Salvianum и еще некоторых исках залогового кредитора см.: Dernburg, I,§ 285; Барон, § 196 и 197.
• [14] О hypotheca см. L. 7 D. 20, 5. L. 4. 7 С. 4, 24; Windscheid, § 381, пр. 4.
• [15] L. 9 § 3. 5 L. 10 L. 40 § 2 D. 13, 7 L. 11 С. 4, 24.
• [16] L. 13 § 1 L. 14 D. 13, 7. § 4 J. 3, 14.
• [17] L. 8 pr. L. 25 D. 13. 7 L. 7 С. 4, 24. L. 6 С. 8, 13(14). L. 29 i. f. D. 10, 2.
• [18] L. 5 § 2 D. 13, 6. L. 7 G. 4, 24; Windscheid, § 382, np. 16; Dernburg, 1, § 286, np. 10—13.
• [19] L. 9 pr. L. 16 § 1 L. 32 D. 13, 7.
• [20] L. 1 § 6 D. 44, 7. § 4 J. 3, 14; Хвостов, Ист. рим. пр., § 73, III, 1, d.