Организационно-правовые и методические аспекты функционирования системы внутреннего контроля кредитных организаций в области противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма

Правила внутреннего контроля в кредитной организации

На протяжении более чем восьми лет существования в Российской Федерации законодательства о ПОД/ФТ, происходит постоянное ужесточение его требований, что приводит к необходимости оперативной разработки адекватных мер ВК.

В соответствии со статьей 7 Закона 115-ФЗ КО обязаны разрабатывать Правила внутреннего контроля (ПВК) — основной документ, в котором описаны меры ВК в сфере ПОД/ФТ, а также программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в этих целях.

В соответствии с п. 2 ст.7 Закона № 115-ФЗ ПВК должны включать следующие обязательные компоненты:

• 1) порядок документального фиксирования необходимой информации;
• 2) порядок обеспечения конфиденциальности информации;
• 3) квалификационные требования к подготовке и обучению кадров;
• 4) критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности КО.

На основании положений п. 2 ст. 7 Закона № 115-ФЗ ПВК для КО разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Банком России по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации. В соответствии с этим, методические рекомендации, с учетом которых банки разрабатывают ПВК, утверждены указанием оперативного характера Банка России от 13 июля 2005 г. № 99-Т (Рекомендации № 99-Т). Так как указания оперативного характера Банка России не являются обязательными для исполнения КО, поскольку носят рекомендательный характер, данные рекомендации не требуют безусловного выполнения, однако должны учитываться банками при разработке ПВК.

В соответствии с Рекомендациями № 99-Т, основным принципом разработки ПВК в целях ПОД/ФТ является обеспечение участия всех сотрудников КО независимо от занимаемой должности в рамках их компетенции в выявлении в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций, связанных с ЛПД и ФТ. Функции контроля за организацией в банке ПОД/ФТ возлагаются на единоличный исполнительный орган (руководителя) КО. Указанные методические рекомендации предусматривают разработку ПВК с учетом следующих положений:

• 1) необходимости сохранения конфиденциальности сведений о внутренних документах КО, разработанных в целях ПОД/ФТ;
• 2) необходимости соблюдения банковской тайны;
• 3) исключения участия служащих КО в осуществлении ЛПД и ФТ.

Согласно порядку, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 8 января 2003 г. № 6 (в редакции от 24 октября 2005 г.), ПВК утверждаются руководителями КО и предоставляются на согласование в надзорный орган — Банк России.

В соответствии с п. 3 Приказа Банка России от 21.04.2003 г. № ОД-201 «О согласовании ПВК, разработанных и утвержденных КО для предотвращения ЛПД и ФТ» основанием для отказа в согласовании ПВК является их несоответствие Закону № 115-ФЗ, а именно, отсутствие в них перечисленных выше обязательных компонентов.

КО, являющиеся одновременно профессиональными участниками рынка ценных бумаг, должны разрабатывать ПВК как с учетом рекомендаций Банка России, так и с учетом рекомендаций Правительства Российской Федерации № 983-р, и представлять их на согласование не только в Банк России, но и в Федеральную службу по финансовым. Общие положения рекомендаций Банка России и Правительства Российской Федерации в значительной степени совпадают, учитывая единообразие подходов и общую основу в виде международных стандартов и федерального законодательства. В целях обеспечения еще большего единообразия в правовом регулировании этой сферы Закон № 115-ФЗ предусматривает согласование рекомендаций Банка России по разработке ПВК для КО с Росфинмониторингом.

Для действующих КО любое внесение изменений в законодательство или нормативные акты Банка России о ПОД /ФТ требует разработки и утверждения новой редакции ПВК и согласования их в территориальном учреждении Банка России.

С учетом сложности механизма контроля и обширности знаний, требующихся для разработки и оперативной доработки ПВК, Ассоциация российских банков 11.12.2007 г. обратились в Банк России с предложением о разработке типовой формы ПВК в качестве необходимого минимума требований в сфере ВК. Однако Банк России отклонил это предложение, сославшись на отсутствие соответствующих полномочий.

При принятии России в июне 2003 г. в полноправные члены ФАТФ зарубежные эксперты рекомендовали придать обязательный характер отдельным предписаниям Правительства РФ и Банка России, связанным с разработкой ПВК. В 2004 г. с учетом данных рекомендаций Закон № 115-ФЗ был дополнен новым абзацем п. 2 ст. 7, предусматривающим, что Банк России (по согласованию с уполномоченным органом) устанавливает для КО порядок определения:

• 1) квалификационных требований к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение ПВК и программ его осуществления;
• 2) требований к подготовке и обучению кадров;
• 3) требований к идентификации клиентов и выгодоприобретателей.

При этом в соответствии с новой редакцией Сорока рекомендаций ФАТФ, предусматривающей основанный на оценке риска подход к мерам надлежащей проверки клиента, теми же изменениями было установлено, что требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях ЛПД и ФТ.

В связи с этим Банк России принял по данным вопросам следующие нормативные акты:

• 1) указание от 9 августа 2004 г. № 1486-У «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение ПВК в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления в КО»;
• 2) указание от 9 августа 2004 г. № 1485-У «О требованиях к подготовке и обучению кадров в КО»;
• 3) положение от 19 августа 2004 г. № 262-П «Об идентификации КО клиентов и выгодоприобретателей в целях ПОД/ФТ» (далее Положение № 262-П).

Понимается, что и разрабатываемые КО программы осуществления ВК должны соответствовать требованиям, установленным указанными нормативными актами.

Согласно требованиям, установленным указанием Банка России № 1486-У, сотрудник, ответственный за соблюдение ПВК в целях ПОД/ФТ, должен иметь высшее юридическое или экономическое образование и опыт руководства отделом, иным подразделением КО, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года. При отсутствии указанного образования необходим опыт работы в сфере ПОД/ФТ не менее двух лет или опыт руководства подразделением КО, связанным с осуществлением банковских операций, не менее двух лет.

Если в КО под руководством ответственного сотрудника сформировано структурное подразделение по ПОД/ФТ, сотрудники этого подразделения должны иметь высшее образование и опыт работы в подразделении КО, связанном с осуществлением банковских операций, не менее шести месяцев. В случае отсутствия высшего образования необходимым условием является опыт работы в сфере ПОД/ФТ не менее одного года или опыт работы в подразделении КО, связанном с осуществлением банковских операций, не менее одного года [48].

Указанием Банка России № 1486-У предусмотрен ряд статей Уголовного Кодекса и Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при нарушение которых ответственный сотрудник и сотрудники структурного подразделения по ПОД/ФТ считаются не соответствующими квалификационным требованиям. При наличии фактов расторжения трудового договора по инициативе работодателя в связи с совершением виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя, ответственный сотрудник и сотрудники структурного подразделения в течение двух лет считаются несоответствующими квалификационным требованиям.

Согласно указаниям Банка России № 1485-У в КО должна быть разработана и утверждена руководителем КО программа подготовки и обучения кадров по ПОД/ФТ. Целью обучения сотрудников банка по ПОД/ФТ является получение знаний, необходимых для исполнения ими нормативно-правовых актов Российской Федерации в области ПОД/ФТ и внутренних документов КО по ПОД/ФТ.

Тематика, содержание и сроки проведения обучения по ПОД/ФТ для различных подразделений определяются КО самостоятельно при соблюдении требований, установленных данным указанием Банка России. В КО должен быть утвержденный руководителем перечень структурных подразделений, сотрудники которых должны пройти обучение по ПОД/ФТ, включающий: подразделение по ПОД/ФТ; подразделение, участвующее в осуществлении банковских операций и иных сделок; юридическое подразделение; подразделение безопасности; служба ВК.

Обучение сотрудников КО проводится в следующих формах: вводный (первичный) инструктаж; внеплановый (целевой) инструктаж; повышение квалификации (плановый инструктаж).

Вводный (первичный) инструктаж проводится при приеме или переводе сотрудников на работу в подразделения, включенные в указанный выше перечень. Внеплановый (целевой) инструктаж по ПОД/ФТ проводится в следующих случаях: при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых и иных актов Российской Федерации в области ПОД/ФТ; при вводе КО новых или изменении действующих ПВК в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления; при переводе сотрудника на другую постоянную работу в рамках подразделений, включенных в перечень, в случае, когда имеющихся у него знаний в области ПОД/ФТ недостаточно для выполнения трудовой функции; при поручении сотруднику работы, не обусловленной заключенным с ним трудовым договором, когда-то не влечет за собой изменения условий данного договора [65].

Повышение квалификации (плановый инструктаж) сотрудников осуществляется с периодичностью, устанавливаемой КО самостоятельно, при соблюдении следующих условий:

• 1) обучение специального должностного лица, ответственного за соблюдение ПВК и программ его осуществления, проводится не реже двух раз в год;
• 2) обучение сотрудников подразделения по ПОД/ФТ и сотрудников иных подразделений, включенных в перечень, проводится не реже одного раза в год.

Программа обучения по ПОД/ФТ должна на периодической основе (не реже одного раза в год) подвергаться анализу ответственным сотрудником и регулярному обновлению при изменении законодательства в области ПОД/ФТ, а также при вводе КО новых или изменении действующих ПВК и программ его осуществления.

Проверка знаний сотрудников по ПОД/ФТ должна проводиться на регулярной основе, но не реже одного раза в год.

В действующем российском законодательстве отсутствует определение понятия «идентификация лица». Обязанность идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании у банка, вытекает из требований п. 1 части 1 статьи 7 Закона 115-ФЗ. Положение 262-П раскрывает содержание процедуры идентификации. Под идентификацией физического лица в данном случае понимаются действия сотрудников банка, направленные на установление принадлежности документов тому лицу, которые это лицо предъявляет в удостоверение своей личности и своих правомочий при установлении клиентских отношений с банком. Так, в целях идентификации физических лиц КО должна установить следующие сведения: фамилию, имя и (если иное не вытекает из закона или национального обычая) отчество; дату и место рождения; гражданство; реквизиты документа, удостоверяющего личность: серия и номер документа, дата выдачи документа, наименование органа, выдавшего документ, и код подразделения (если имеется); данные миграционной карты и данные документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации; адрес места жительства (регистрации) или места пребывания; идентификационный номер налогоплательщика (если имеется); номера контактных телефонов и факсов (если имеются).

Идентификация юридического лица заключается в проверке и оценке документов, представленных в удостоверение его правового статуса и подтверждающих его государственную регистрацию, в установлении владельцев этого предприятия, а также в действиях, направленных на получение достоверной информации о цели и предполагаемом характере деловых отношений. Положением № 262-П предусмотрен необходимый перечень документов, которые должны быть затребованы от клиента в целях его идентификации.

Однако этот перечень ничем не ограничен. При необходимости получения дополнительных сведений банк может обратиться к иным источникам информации. В частности, ФАТФ рекомендует проверять клиента с использованием любых надежных и независимых источников. Положение 262-П разрешает использовать любые вспомогательные источники информации, доступные КО на законных основаниях.

Важное значение при идентификации клиента — юридического лица имеет идентификация физических лиц, осуществляющих в конечном счете реальный контроль над этим юридическим лицом, а также тех лиц, которые выступают представителями юридического лица в отношениях с банком. Банк должен принимать разумные меры по проверке личности владельцев в той степени, которая позволит ему прийти к выводу о том, что он знает, кто является действительным владельцем данного юридического лица, кто его контролирует и получает прибыль от его деятельности.

В целях установления и идентификации выгодоприобретателя собираются следующие сведения:

• 1. Сведения об основаниях, свидетельствующих о том, что клиент действует к выгоде другого лица при проведении банковских операций и иных сделок.
• 2. Сведения о выгодоприобретателе, предусмотренные для идентификации физических или юридических лиц.

Сведения о клиенте, выгодоприобретателе фиксируются в анкете (досье) клиента, форма которой определяется КО, и заверяются уполномоченным сотрудником.

КО вправе не проводить повторную идентификацию клиента, установление и идентификацию выгодоприобретателя, если такой клиент, выгодоприобретатель уже были идентифицированы КО в соответствии с требованиями Закона № 115-ФЗ и Положения 262-П, и к сведениям обеспечен оперативный доступ в постоянном режиме. КО обязана провести повторную идентификацию клиента, установление и идентификацию выгодоприобретателя, если у КО возникают сомнения в достоверности полученных ранее сведений.

В феврале 2005 г. Банк России по согласованию с Федеральной резервной системой CШA разослал по банковской системе акты ФРС, содержащие принципы работы банков по организации процедур внутреннего противолегализационного контроля. В этот перечень вошли Руководящие указания для американских банков по основным принципам и процедурам противодействия отмыванию денег в системе корреспондентских отношений, предусматривающие особое внимание идентификации банков-респондентов. Их использование в работе банков призвано помочь избежать ситуации одностороннего прекращения корреспондентских отношений с российскими КО.

При осуществлении трансграничной корреспондентской банковской деятельности ФАТФ и Банк России рекомендуют предварительно собрать о банке-респонденте информацию, достаточную для полного понимания характера его деятельности, определения его репутации, качества банковского надзора в стране, оценить меры ВК по ПОД/ФТ, и убедиться в том, что эти меры достаточны и эффективны.

В соответствии с Законом № 115-ФЗ КО обязана проверить наличие в отношении клиента, выгодоприобретателя сведений об их участии в экстремистской деятельности.

В соответствии с Законом 115-ФЗ федеральные органы исполнительной власти в пределах своей компетенции и в порядке, согласованном ими с Банком России, предоставляют КО сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, Сводном государственном реестре аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний, а также сведения об утерянных, недействительных паспортах, о паспортах умерших физических лиц, об утерянных бланках паспортов.

КО может не устанавливать и не идентифицировать выгодоприобретателя, если клиент является организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, указанной в ст. 5 Закона № 115-ФЗ. КО может не устанавливать и не идентифицировать выгодоприобретателя, если клиент является банком — резидентом иностранного государства — члена ФАТФ. При этом такой клиент также должен удовлетворять хотя бы одному из критериев:

• 1) иметь показатель рейтинговой оценки, присвоенный международным рейтинговым агентством (Moody's Investors Service, Standard & Poor’s или Fitch Ratings);
• 2) быть включенным в Международный банковский справочник «Bankers A1mаnас» (издательство «Reed Business Information», UK).

Приведенные положения не применяются в случае, когда у КО в отношении такого клиента или в отношении операции с денежными средствами или иным имуществом этого клиента возникают подозрения в том, что они связаны с ЛПД и ФТ.

Анализируя процесс совершенствования законодательной базы в сфере ПОД/ФТ, начальник управления финансового мониторинга и валютного контроля ГУ ЦБ по НСО Колотова Е. Г. констатировала, что длительная процедура идентификации, особенно при оплате коммунальных платежей, оплаты услуг дошкольных учреждений, за обучение, лечение, охрану квартир вызывало массовое недовольство физических лиц, проводящих указанные платежи, увеличивало время обслуживания клиентов и вызывало напряженность в работе КО, которые активно развивали розничный бизнес. По этим причинам Банк России предусмотрел возможность упрощенной идентификации физических лиц на основании документа, удостоверяющего личность, который не содержит всех перечисленных выше сведений (например, водительского удостоверения), при осуществлении следующих операций:

• 1) переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов;
• 2) банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.

Упрощенная идентификация физического лица предполагает установление фамилии, имени и (если иное не вытекает из закона или национального обычая) отчества, реквизитов документа, удостоверяющего личность клиента, и проводится только в случае, если имеются в совокупности (одновременно) следующие условия:

• 1) операция не подлежит обязательному контролю и фамилия, имя и отчество, а также другие имеющиеся у КО сведения о физическом лице полностью не совпадают с информацией, содержащейся в Перечне экстремистов;
• 2) в отношении клиента, выгодоприобретателя или операции у КО не возникают подозрения в том, что они связаны с ЛПД и ФТ;
• 3) операция не имеет запутанного или необычного характера, свидетельствующего об отсутствии очевидного экономического смысла или очевидной законной цели, и совершение указанной операции не дает оснований полагать, что целью ее осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля.

Идентификация клиента — физического лица, установление и идентификация выгодоприобретателя не проводятся при осуществлении ими социально-ориентированных платежей на сумму, не превышающую 30 000 рублей, и операций по покупке и продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 000 рублей.