Незаконная предпринимательская деятельность: правовой аспект

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы дипломной работы состоит в том, что в социальном отношении развитие предпринимательской деятельности является важной составной частью осуществления перехода к цивилизованным рыночным отношениям, становления в стране гражданского общества, развития демократии, надежного обеспечения социально-экономических, политических и других прав и свобод человека и гражданина.

Развитие предпринимательской деятельности означает появление слоя людей, ориентированных на самостоятельную, инициативную деятельность, направленную на получение прибыли, способных рисковать и нести ответственность за результаты и последствия своих действий. Это слой предпринимателей, составляющий в развитых странах основную опору рыночной экономики, который находится в Беларуси на стадии формирования и развития.

Таким образом, с одной стороны, предпринимательская деятельность создает определенную, весьма важную для современного общества группу социальных отношений, которая по мере своего развития оказывает реформирующее влияние на весь общественный механизм. С другой стороны, появляется и растет целый слой предпринимателей, наполняющих жизнь общества разумной инициативой, риском, ответственностью за свою работу и ее результаты.

Социальную роль предпринимательства рассматривали исследователи различных стран и исторических эпох.

При этом всегда выяснялось, что ключевым моментом в определении этой роли оставалось понятие «предпринимательская деятельность». В научной литературе до сих пор существует множество определений, характеризующих предпринимательство и предпринимателя с экономической, психологической, управленческой и других точек зрения.

Однако современное законодательство в предпринимательской сфере не представляет собой полноценную законченную систему норм, и скорее может характеризоваться как свод основных положений, не предусматривающий в себе все разнообразие и многогранность вопросов предпринимательской деятельности. Более того, данной нормативной системе характерны внутренние противоречия, а также не полное соответствие положениям других отраслей права, не регулирующих анализируемые отношения наряду с гражданским правом (конституционное, административное, семейное, налоговое, финансовое, бюджетное и иные). На сегодняшний день темпы совершенствования законодательства о различных сторонах предпринимательской деятельности не всегда соответствуют реальным потребностям экономики и права. В итоге экономика развивается и изменяется значительно более высокими темпами, нежели нормативно-правовая основа предпринимательства, что негативно сказывается на развитии общества в целом.

В настоящее время увеличение числа случаев незаконной предпринимательской деятельности, превратилось в один из серьезных факторов угрозы экономической безопасности страны. Экономика «черного» рынка обусловливает сокращение налоговой базы, она же оказывает пагубное воздействие и на легальную экономику. Организации и граждане, отдающие предпочтение незаконным формам предпринимательской деятельности, вероятно, имеют весьма существенные преимущества перед законопослушными предпринимателями. Это обусловлено тем, что такие структуры, с одной стороны не обременены никакими ограничениями в своей деятельности, а с другой балансируют между легальным и нелегальным предпринимательством. Таким образом, увеличение до неконтролируемых размеров числа «теневых» предпринимателей почти неизбежно ведет к нарушению естественного действия рыночных сил. В конце концов, это сказывается и на безопасности потребителей, которые нередко подвергаются значительному риску, приобретая у соответствующих предпринимательских структур товары или пользуясь предоставленными ими услугами.

Объектом исследования являются общественные отношения, которые складываются в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

Предметом исследования является действующее белорусское законодательство, обеспечивающее правовое регулирование отношений, возникающих в связи с реализацией лицами своего права на законное занятие предпринимательской деятельностью.

Цель выполнения дипломной работы — закрепление и углубление теоретических и практических знаний в области общественных отношений, складывающихся в процессе осуществления предпринимательской деятельности, выработка приемов практического применения правовых норм, регулирующих данные отношения.

Для достижения указанной цели требуется решить следующие задачи:

— дать понятие предпринимательской деятельности, определить ее содержание и правовую основу;

— рассмотреть понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности;

— проанализировать правовое регулирование предпринимательской деятельности;

— раскрыть понятие незаконной предпринимательской деятельностью, определить признаки незаконной предпринимательской деятельности;

— рассмотреть виды незаконной предпринимательской деятельности;

— проанализировать виды юридической ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность.

Методология исследования. Методологическую основу исследования составили общенаучные диалектические методы познания (материалистическая диалектика), включающие принципы объективности, системности, индукции, дедукции и др. Наряду с общенаучными методами познания применялись частнонаучные методы: описательный, лингвистический, логический, системно-правовой, сравнительно-правовой и другие.

Степень разработанности темы исследования. Необходимо отметить, что в разное время, в той или иной мере, исследованием общетеоретических проблем незаконной предпринимательской деятельности занимались такие ученые-юристы, как: О. А. Бакиновская, С. С. Вабищевич, П. А. Гладкий, С. Э. Жилинский, Ю. Ф. Навойчик, И. А. Маньковский, В. А. Радцевич, Я. И. Функ, А. Н. Харчевникова, И. В. Яковцова, и др.

В исследованиях перечисленных авторов имеются важные теоретические и практические выводы, вносящие существенный вклад в изучение правонарушений экономической направленности. Вместе с тем, не все вопросы, рассматриваемой проблемы (в силу ее сложности и неоднозначности) получили в них достаточное освещение.

Правовая и теоретическая основы исследования. При исследовании вопросов по теме дипломной работы анализировались нормативные правовые акты Республики Беларусь, которые в различных отраслях права регулируют аспекты предпринимательской деятельности. Теоретическую основу составили научные труды О. А. Бакиновской, С. С. Вабищевич, П. А. Гладкого, С. Э. Жилинского, Ю. Ф. Навойчик, И. А. Маньковского, В. А. Радцевич, Я. И. Функа, А. Н. Харчевниковой, И. В. Яковцовой и других ученых в области уголовного, гражданского и предпринимательского права.

Дипломная работа состоит из введения, трех глав, включающих восемь разделов, заключения и списка использованных источников.

ГЛАВА 1 ПОНЯТИЕ, СОДЕРЖАНИЕ И ПРАВОВАЯ ОСНОВА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1 Понятие предпринимательской деятельности и виды субъектов предпринимательской деятельности Согласно ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее ГК) предпринимательская деятельность — деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Определяющим моментом для уяснения юридической сущности предпринимательской деятельности является норма ст. 13 Конституции Республики Беларусь (далее Конституция), в соответствии с которой предпринимательская деятельность выступает разновидностью деятельности экономической и может осуществляться только в ее рамках [2, ч. 4 ст. 13]. Из приведенной конституционной нормы следует вывод о том, что деятельность, не являющаяся предпринимательской, относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности. После того как определенная деятельность отнесена к экономической, необходимо решить вопрос о возможности или невозможности ее квалификации в качестве предпринимательской. Для этого необходимо рассмотреть ее признаки, то есть свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе достаточны для того, чтобы та или иная деятельность могла признаваться предпринимательской. Признаками предпринимательской деятельности являются:

1) участие лица в гражданском обороте;

2) самостоятельный характер деятельности;

3) лицо действует от своего имени;

4) предпринимательский риск;

5) самостоятельная имущественная ответственность;

6) цель деятельности — систематическое получение прибыли — конечная цель осуществления предпринимательской деятельности, что не является обязательным результатом;

7) способ осуществления предпринимательской деятельности (получения прибыли) [3, с. 10].

Содержание предпринимательской деятельности определяется формами и видами предпринимательской деятельности. В соответствии с принятой структурой процесса воспроизводства (производство, обмен, распределение, потребление) выделяют четыре главных сферы предпринимательства: производственная, коммерческая, финансовая и сфера потребления. Другие виды предпринимательской деятельности, например, инновационная, маркетинговая, включаются в состав четырех главных сфер предпринимательства.

Предпринимательская деятельность может осуществляться: 1) путем непосредственного производства какого-либо товара, продукта или услуги; 2) путем производства посреднических функций по продвижению товара от продуцента к потребителю.

Предпринимательская деятельность — это особый вид деятельности, направленный на извлечение прибыли. Она основана на самостоятельной инициативе, ответственности и инновационной предпринимательской иде.

Предпринимательская деятельность может осуществляться в двух формах:

— без образования юридического лица (индивидуальная предпринимательская деятельность)

— с образованием юридического лица (предпринимательская деятельность в рамках предусмотренных ГК правовых форм коммерческих организаций) Субъекты предпринимательства — это лица, правомочные осуществлять предпринимательскую деятельность. Для раскрытия понятия и статуса субъекта предпринимательской деятельности необходимо пройти две предшествующие ему ступени, а именно: уяснить суть понятий «субъект права» и «субъект гражданского права». Субъект права — самая широкая категория правоведения. В нее входят все участники общественных отношений, которые в соответствии с действующим законодательством способны быть носителями прав и обязанностей. Общая правосубъектность конкретизируется применительно к отдельным отраслям права, каждая из которых имеет свой «набор» отраслевых субъектов права. В конституционном (государственном) праве это, например, избиратели и депутаты, в трудовом — наниматели и работники, в уголовно-процессуальном — дознаватель, следователь, подозреваемый, обвиняемый, осужденный и т. д.

Предпринимательскую деятельность могут осуществлять физические лица и организации со статусом юридического лица.

По общему правилу под физическими лицами понимаются граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются на белорусской территории правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами [3, с. 30].

Постоянно проживающие в Республике Беларусь иностранцы имеют право заниматься трудовой и предпринимательской деятельностью наравне с гражданами Республики Беларусь в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь [6, ст. 11].

Иностранцы, временно пребывающие и временно проживающие в Республике Беларусь, не вправе осуществлять в Республике Беларусь предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, если иное не определено законодательными актами и международными договорами Республики Беларусь [6, ст. 11].

Согласно Положению о государственной регистрации субъектов хозяйствования, для того чтобы заниматься предпринимательской деятельностью физическое лицо должно пройти государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя.

Однако, право на осуществление предпринимательской деятельностью, которая согласно ст. 17 ГК является элементом содержания правоспособности граждан, может быть реализовано после наступления полной дееспособности, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста [3, с. 30].

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского права:

а) правоспособностью (способность иметь гражданские права и нести обязанности) [1, ст. 16];

б) гражданской дееспособностью (способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их) [1, ст. 20];

в) иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая);

г) иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно).

Главным в приведенных признаках является гражданская дееспособность. Правоспособность и иные признаки создают лишь необходимые предпосылки, возможность осуществления гражданином предпринимательской деятельности. Дееспособность же превращает возможность в действительность, в реальные предпринимательские отношения.

По признаку дееспособности граждане подразделяются на четыре группы:

а) недееспособные — малолетние до шестилетнего возраста, а также признанные судом, страдающими психическими расстройствами, не дающими возможность понимать значение своих действий или руководить ими. Они сами не вправе совершать юридически значимые действия [1, ст. 29].

б) не полностью дееспособные — малолетние в возрасте до 14 лет и несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет [1, ст. 27].

в) ограниченно дееспособные — признанные судом, злоупотребляющими спиртными напитками или наркотическими средствами, чем ставят свою семью в тяжелое материальное положение. Эти лица вправе совершать мелкие бытовые сделки [1, ст. 30].

г) полностью дееспособные. Они вправе самостоятельно заниматься любой предпринимательской деятельностью. Такая дееспособность наступает в трех случаях: с наступлением совершеннолетия — по достижении 18-летнего возраста; в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак; в результате эмансипации.

Осуществление предпринимательской деятельности предполагает обязательную государственную регистрацию лица в качестве индивидуального предпринимателя, а выполнение обязанности по приобретению указанного статуса предполагает наличие полной дееспособности. В то же время процедура эмансипации может быть реализована только в том случае, если несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, фактически осуществляет предпринимательскую деятельность. Однако осуществление такой деятельности без государственной регистрации влечет юридическую ответственность. Далее, из нормы ст. 26 ГК следует, что несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может осуществлять предпринимательскую деятельность с согласия родителей, усыновителей или попечителя. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органов и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия — по решению суда. Однако, предпринимательской деятельностью считается самостоятельная деятельность, осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность. Более того такое согласие должно даваться при совершении каждой отдельной сделки. Также законные представители несут субсидиарную ответственность за вред, причиненный другим лицам посредством совершения таких сделок. Из вышесказанного следует, что осуществляемая несовершеннолетним в таких условиях деятельность не соответствует конструктивным признакам предпринимательской деятельности [3, с. 31].

По этому поводу нельзя оставить без внимания мнение С. С. Вабищевич: «Предприниматель должен быть профессионалом, а несовершеннолетний не обладает даже необходимым жизненным опытом, чтобы в современных условиях осуществлять предпринимательскую деятельность, выступать в качестве нанимателя и т. д.» [9, с. 239].

Также следует обратить внимание на существующие в законодательстве ограничения в занятии предпринимательской деятельностью отдельных категорий граждан [10, с. 23].

Закон Республики Беларусь «О государственной службе в Республике Беларусь» предусматривает ограничение для государственных служащих на право занятия предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, они не могут оказывать содействие близким родственникам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя служебное положение, а также быть представителями третьих лиц по вопросам, связанным с деятельностью государственного органа, служащими которого они являются, либо подчиненного и (или) подконтрольного ему; принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией, за исключением случаев, предусмотренных законодательство.

Следовательно, индивидуальную предпринимательскую деятельность в Республике Беларусь может осуществлять любой дееспособный гражданин, обладающий соответствующими знаниями и квалификацией, которому в силу его служебного положения не запрещено заниматься предпринимательством [9, с. 241].

Также предпринимательскую деятельность можно осуществлять посредством образования юридического лица в рамках организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренных Гражданским кодексом Республики Беларусь.

Исследование теорий сущности юридического лица в гражданском праве, проведенное И. А. Маньковским, позволяет сделать вывод о том, что юридическое лицо, являясь не субъектом, как это указывается во многих литературных источниках, а правовым статусом определенной группы субъектов гражданского права, то есть определенной совокупностью прав и обязанностей, предоставляемых государством участнику общественных отношений в установленных правовыми нормами случаях [12, с. 35].

Ю.А. Тарасенко также рассматривает юридическое лицо, как инструмент отграничения (обособления) имущества, производимого в целях ограничения риска его утраты в процессе определенной деятельности лица, реально стоящего за лицом юридическим.

Юридические лица в отличие от физических являются «предметом неодушевленным» — организациями, которым присущи совершенно определенные юридически обязательные признаки. Примечательное отличие юридических лиц от физических состоит и в том, что юридические лица, как правило, в той или иной мере занимаются предпринимательством. Поэтому в рассмотрении статуса юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности необходимо четко уяснить, по крайней мере, два обстоятельства: первое — признаки юридического лица; второе — классификацию, группировку юридических лиц по степени и возможности их участия в предпринимательской деятельности.

Наличие статуса юридического лица предопределяет такие признаки коммерческой организации как: 1) наличие у организации обособленного имущества; 2) возможность от своего имени приобретать или осуществлять имущественные и личные неимущественные права, а также нести обязанности; 3) возможность нести самостоятельную ответственность по своим обязательствам; 4) возможность от своего имени выступать истцом и ответчиком в суде; 5) государственная регистрация в качестве организации со статусом юридического лица [13, с. 107 — 108].

Правовая форма юридического лица — совокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, из ответственности друг перед другом и перед контрагентами [14, с. 29].

В зависимости от того, кто является собственником имущества и на основе какого вещного права осуществляет свою деятельность организация, можно провести деление организаций на государственные и частные. Если имущество государственное, то речь идет о государственных унитарных предприятиях. Хозяйственные общества, частные унитарные предприятия, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные товарищества относятся к частным организациям.

В зависимости от объема прав на используемое имущество можно выделить:

— организации, обладающие правом оперативного управления на имущество (в основном государственные предприятия)

— организации, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество (унитарные предприятия)

— организации, обладающие правом собственности на имущество (все остальные) Организационные отличия отражают особенности внутренней структуры управления деятельностью коммерческой организации.

Особенности взаимодействия собственника имущества и учредителей проявляются в их правах на участие в управлении деятельностью организации.

Конструкция ответственности предполагает тот объем гражданско-правовой ответственности, который несут участники той или иной правовой формы предпринимательской деятельности в случае появления задолженности перед кредиторами.

Согласно ГК выделяют следующие правовые формы коммерческих организаций: хозяйственные общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, акционерные), хозяйственные товарищества (полные и коммандитные), государственные и частные унитарные предприятия, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства. Основной целью деятельности данных организаций является получение прибыли и распределение ее между участниками.

Также предпринимательскую деятельность могут осуществлять некоммерческие организации при условии, что эта деятельность: 1) необходима для уставных целей, ради которых они созданы, 2) соответствуют этим целям, 3) отвечает предмету деятельности некоммерческой организации [3, с. 16].

Некоммерческие организации — организации, для которых извлечение прибыли не является основной целью, а полученная прибыль не делится между участниками организации. К ним относятся: потребительские кооперативы; общественные или религиозные организации (объединения); финансируемые собственником учреждения; благотворительные и иные фонды, республиканские государственно-общественные объединения, а также в других формах, предусмотренных законодательными актами.

Не является самостоятельной правовой формой предпринимательской деятельности фондовые, валютные и товарные биржи, банки и небанковские кредитно-финансовые организации [3, с. 16].

Также в законодательстве Республики Беларусь есть прямое указание на непредпринимательский характер деятельности. Например, не относится к предпринимательской деятельности в соответствии с правилом ч. 4 п. 1 ст. 1 ГК ремесленная деятельность, деятельность по оказанию агроэкотуризма, деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, адвокатская деятельность, частная нотариальная деятельность, а также разовая реализация физическими лицами на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых торговля может осуществляться в соответствии с нормами права, произведенных переработанных или приобретенных, за исключением подакцизных товаров, отнесенных к товарным группам, определенным правовыми нормами, деятельность физических лиц, осуществляемая ими самостоятельно, без привлечения иных физических лиц по трудовым и (или) гражднско-правовым договорам по оказанию услуг по выращиванию сельскохозяйственной продукции, дроблению зерна, выпасу скота, репетиторству, чистке и уборке жилых помещений, дневному уходу за детьми, сдаче внаем (поднаем) жилых помещений, кроме предоставления мест для краткосрочного проживания.

Правоспособность юридического лица возникает с момента его государственной регистрации. Кроме того, на отдельные виды деятельности, определяемые законом, юридическим лицам необходимо получение специального разрешения — лицензии [15, с. 38].

Для обеспечения публичных интересов государство в отдельных сферах деятельности устанавливает особый контроль. Одним из способов такого контроля, в том числе в сфере предпринимательской деятельности, является лицензирование [3, с. 24].

Порядок лицензирования отдельных видов деятельности регулируется Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее — Указ № 450), которым утверждено Положение о лицензировании отдельных видов деятельности (далее — Положение о лицензировании) (вместе с перечнем видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций).

Специальное разрешение (лицензия) является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности (либо составляющих его отдельных видов работ и услуг) в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления.

Лицензия выдается на конкретный вид деятельности и действует на всей территории Республики Беларусь или ее части в соответствии с законодательством. В том случае, когда лицензируемый вид деятельности содержит составляющие его работы и услуги, лицензия выдается на один или несколько видов работ и услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности. Осуществление не указанных в лицензии работ и услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является незаконным.

Лицензиат вправе в установленном порядке осуществлять лицензируемую деятельность со дня получения лицензии в течение указанного в ней срока. Деятельность, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только лицензиатом без передачи права на ее осуществление другому юридическому или физическому лицу.

Для правильного решения вопроса о том, требовалось ли для осуществления того или иного вида предпринимательской деятельности наличие соответствующей лицензии в период занятия лицом такой деятельностью, следует руководствоваться нормативными правовыми актами, определяющими условия осуществления конкретных видов предпринимательской деятельности. Ссылка на такой нормативный правовой акт должна содержаться в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого.

1.2 Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности Конституционная основа предпринимательской деятельности — это система конституционных норм, призванных обеспечить равновесие между правом всех на свободное осуществление предпринимательской деятельности и обязанностью государства в социальных целях регулировать эту деятельность в строго определенных пределах. С этой целью конституционные нормы:

— закрепляют предпосылки для реализации предпринимательской и иных видов экономической деятельности (единая денежная система, единая финансово-кредитная система, право частной собственности и т. п.);

— определяет условия осуществления предпринимательской деятельности (свобода осуществления, равенство субъектов предпринимательства независимо от формы собственности, государственное вмешательство только в социальных целях и т. п.)

— устанавливает гарантии прав и интересов предпринимателя (неприкосновенность собственности, возможность ее принудительного отчуждения только при условии соблюдения специальных императивных норм, гарантия судебной защиты прав и интересов и т. п.) [9, с. 61].

Таким образом, конституционная основа предпринимательской деятельности содержит основные направления правового регулирования предпринимательской деятельности в стране. Эти направления получают свое дальнейшее развитие в законодательных и иных актах законодательства о предпринимательской деятельности [9, с. 65].

Право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными правовыми актами) меру возможного поведения, направленного на достижение преследуемых субъектом целей. В содержание права на осуществление предпринимательской деятельности входят предоставленные законодательством возможности для субъектов по использованию материальных и трудовых ресурсов в целях ведения предпринимательства по производству товаров (работ, услуг) и реализации их на рынке; по управлению бизнесом и получению прибыли [17, с. 47].

Право на осуществление предпринимательской деятельности должно реализовываться в рамках границ, очерченных нормативными правовыми актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере. Совокупность правил, приемов и способов государственного регулирования предпринимательской деятельности образует режим ее осуществления. Речь идет как об общем правовом режиме, распространяющемся на всех субъектов (например, регистрационный режим), так и о специальном режиме, под действие которого подпадает либо определенная часть субъектов предпринимательского права (например банки, биржи), либо субъекты, осуществляющие определенный вид деятельности (лицензионный режим).

К гарантиям права на осуществление предпринимательской деятельности относят возможность свободного выбора:

— вида, сферы деятельности;

— территории осуществления деятельности;

— организационно-правовой формы деятельности.

Конституционное право отличается от иных отраслей тем, что оно в принципе не призвано регулировать общественные отношения. Конституция определяет фундамент права в стране, закрепляет принципы, основные положения, на которых основываются другие отрасли права. Закрепленные в Конституции постулаты должны развиваться, находить регулирование, конкретизироваться в соответствующих отраслях права. В частности, статьи 8, 13, 23, 44, 60, 62 Конституции Республики Беларусь касаются предмета регулирования гражданского права и находят соответствующее детальное регулирование в данной отрасли права.

Реализация прав и свобод охватывает весь процесс их практического осуществления: от стадии общего состояния права, его провозглашения и закрепления в законе к стадии обладания и от нее — к стадии непосредственного пользования; конституционная правоспособность лица сама по себе не обеспечивает никакого реального блага, а лишь позволяет иметь предусмотренные законом субъективные права и обязанности, то есть выступает необходимой предпосылкой правообладания. На шаг вперед в реализации права стоит конституционное право, уже как реальное правообладание для конкретного лица (прежде всего гражданина). Будучи реальным носителем субъективного права на предпринимательство, гражданин на протяжении всей своей жизни может так и не прибегнуть к его конкретной реализации и не стать индивидуальным предпринимателем. Другое дело — переход лица в плоскость осуществления конкретной предпринимательской деятельности, которому должно предшествовать приобретение этим лицом субъективного права на осуществление конкретной предпринимательской деятельности. В этой плоскости все конкретно: есть не только конкретный субъект, но и право на конкретную экономическую деятельность, соответствующую целям, которые провозглашает это лицо. Субъективное гражданское право на осуществление предпринимательской деятельности может принадлежать почти всем субъектам гражданского права. Переход от стадии обладания правом к стадии непосредственного пользования этим правом возможен лишь при выполнении определенных условий (предпосылок) [18, с. 30].

К числу предпосылок возникновения субъективного права на осуществление предпринимательской деятельности, действующее законодательство относит, как правило, государственную регистрацию гражданина — в качестве индивидуального предпринимателя, а организации — в качестве юридического лица.

С государственной регистрацией закон связывает возникновение гражданской правосубъектности организаций как юридических лиц, а также предпринимательскую правосубъектность гражданина.

Следует учитывать существующие в законодательстве запреты на регистрацию, адресованные отдельным группам лиц. При исключении субъекта хозяйствования из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в случае признания его государственной регистрации недействительной или аннулирования государственной регистрации собственник имущества (учредители, участники) коммерческой, некоммерческой организации, индивидуальный предприниматель, государственная регистрация которых признана недействительной, вправе обратиться за государственной регистрацией юридического лица, а также в качестве индивидуального предпринимателя только по истечении года со дня вынесения хозяйственным судом решения о признании государственной регистрации недействительной [7, п. 27].

Гражданин, государственная регистрация которого в качестве индивидуального предпринимателя аннулирована, вправе обратиться за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя только по истечении трех лет со дня принятия решения об аннулировании государственной регистрации [7, п. 27].

Надо полагать, что конституционное право личности указанным запретом не затрагивается; ограничение касается субъективного гражданского права на конкретную предпринимательскую деятельность (ее форму) [20, с. 111].

1.3 Источники правового регулирования предпринимательской деятельности Поскольку основным источником права в Республике Беларусь является нормативный правовой акт, характеристику источников правового регулирования предпринимательской деятельности целесообразно начать с анализа законодательства о предпринимательской деятельности, именуемого в юридической литературе в зависимости от принятой терминологии предпринимательским или хозяйственным законодательством.

В основе национальной правовой системы лежит Конституция, нормы которой 1) закрепляют предпосылки для реализации права на осуществление предпринимательской и иных видов экономической деятельности; 2) определяют условия осуществления предпринимательской деятельности (свобода осуществления, равенство субъектов предпринимательства независимо от формы собственности, государственное вмешательство в частные дела только в социальных целях и т. д.); 3) устанавливают гарантии прав и интересов предпринимателя (неприкосновенность собственности, возможность ее принудительного отчуждения только при условии соблюдения специальных императивных норм, гарантия судебной защиты прав и интересов и т. д.).

Таким образом, конституционная основа предпринимательской деятельности содержит основные направления ее правового регулирования в стране. Эти направления получают свое дальнейшее развитие в законодательных актах и иных актах законодательства о предпринимательской деятельности. Для применения соответствующих норм первостепенное значение имеет юридическая сила этих актов. Именно с точки зрения этого критерия начнем рассмотрение указанных видов нормативных правовых актов.

К законодательным актам кроме Конституции относятся законы, декреты и указы Президента Республики Беларусь. Категория «закон» предполагает, вопервых закон, обладающий высшей юридической силой — Конституцию, именуемую в ее преамбуле и ст. 2 Закона о нормативных правовых актах Основным Законом; во-вторых, конституционные законы, которые включают законы о внесении изменений и дополнений в Конституцию, о введении в действие указанных законов, акты о толковании Конституции; в-третьих, программные законы, к которым отнесены законы об основных направлениях внутренней и внешней политики Беларуси, о военной доктрине. Конституционные и программные законы имеют высшую юридическую силу по сравнению с еще одной разновидностью законов — обычными законами. Особое значение и приоритет в отношении обычных законов имеют кодифицированные законы — кодексы. В систему законодательства о предпринимательской деятельности входит несколько таких законов: Гражданский кодекс Республики Беларусь, Банковский кодекс Республики Беларусь, Инвестиционный кодекс Республики Беларусь и др. Важное значение для применения норм, регулирующих предпринимательскую деятельность имеет положение ч. 3 п. 2 ст. 3 ГК о том, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу. В случае расхождения указанных актов с ГК действует ГК.

Законодательные акты Президента Республики Беларусь имеют большой удельный вес в регулировании предпринимательской деятельности. На сегодняшний день нормы декретов и указов, принимаемых Главой государства, регулируют отдельные виды предпринимательской деятельности. Нормы Конституции предусматривают два вида декретов: 1) декреты, издаваемые в соответствии с Конституцией на основании делегированных Парламентом законодательных полномочий; 2) декреты, издаваемые в случаях особой необходимости (временные декреты). В обоих случаях декреты имеют силу закона, но во втором случае при расхождении декрета и закона высшая юридическая сила признается за декретом.

Чаше всего законодательные полномочия Президента Республики Беларусь реализуются посредством издания указов. Классификация этих актов более обширна по сравнению с декретами. Так, указы Главы государства могут: иметь нормативный или ненормативный (индивидуальный) характер; конкретизировать нормы законов либо устранять пробелы в правовом регулировании; издаваться на основе полномочий, предоставленных законом или на основе полномочий, вытекающих из положений Конституции. Закон о нормативных правовых актах особо выделяет директиву — указ программного характера, издаваемый в целях системного решения вопросов, имеющих приоритетное политическое, социальное и экономическое значение.

Программный характер данного вида указов свидетельствует о том, что они издаются на основании полномочий Президента, определенных Конституцией. Указы, полномочия на издание которых предоставлены законом, в иерархии нормативных правовых актов находятся после временных декретов и законов. По юридической силе указы, изданные на основе конституционных полномочий, как и законы, следуют после временных декретов. После этих указов и законов следуют делегированные декреты и лишь затем указы, полномочия на издание которых предоставлены законом. Далее, с точки зрения юридической силы, следует назвать распоряжения Президента, возможность издания которых предоставлена нормой ст. 85 Конституции без конкретизации перечня вопросов, правовое решение которых можно оформлять в виде этих актов. Впоследствии они были включены в систему законодательства как правовые акты, которые могут иметь нормативный характер. Однако в таком качестве (т.е. для закрепления норм права) распоряжения в настоящее время используются редко [3, с. 18].

Важные для регулирования предпринимательской деятельности положения содержатся в постановлениях Совета Министров как центрального органа государственного управления, обладающего широкими регулятивными полномочиями в сфере предпринимательских отношений. По юридической силе эти постановления следуют за декретами, указами и законами. На одном уровне с Постановлениями Правительства находятся постановления палат Парламента, Пленума Высшего Хозяйственного Суда и Верховного Суда.

Рассматривая виды иных актов законодательства как способов закрепления моделей поведения субъектов предпринимательской деятельности в целом и отдельных ее видов, в частности банковской, следует указать на нормативные правовые акты Национального банка — Постановления Правления Национального банка и постановления Совета директоров Национального банка.

Наибольший удельный вес в системе законодательства о предпринимательской деятельности занимают акты следующего уровня — нормативные правовые акты министерств, иных республиканских органов государственного управления (функциональных или отраслевых). Они могут приниматься в различных формах, однако утверждаются только приказами и постановлениями. Такие акты могут приниматься лишь в случаях и пределах, установленных нормами Конституции, нормативных правовых актов Президента, законов, положений о соответствующих органах и нормативных правовых актов Правительства. Республиканские органы государственного управления обязаны ссылаться в своих нормативных Правовых актах на акт Президента, Парламента, Правительства, на основании и во исполнение которого они их принимают. Совокупность рассматриваемых актов имеет свою иерархию, которая строится по критерию компетенции: приоритет перед другим ведомственным актом аналогичного уровня имеет нормативный правовой акт соответствующего государственного органа, специально уполномоченного на регулирование определенной области предпринимательских отношений.

Кроме того для определения юридической силы значение может иметь и критерий времени принятия нормативных правовых актов при условии, что они приняты по тому же вопросу, тем же государственным органом. Рассматриваемые нормативные правовые акты могут быть отменены Правительством.

Следующий уровень занимают нормативные правовые акты органов местного самоуправления, принимаемые в форме решений. Система органов местного самоуправления включает местные Советы депутатов и органы территориального общественного самоуправления Решения этих органов имеют обязательную силу на соответствующей территории и не должны противоречить действующему законодательству. В противном случае они подлежат отмене.

Особое значение для правового регулирования предпринимательской деятельности имеют локальные нормативные правовые акты, особенностью которых является то, что они действует в рамках одной или нескольких организаций. В частности, к таким актам относятся учредительные документы организаций, положения: о филиале или представительстве, об учетной политике, о коммерческой тайне.

Завершая характеристику законодательства о предпринимательской деятельности, необходимо отметить такую его характерную особенность, как наличие специфических нормативных правовых актов, одни из которых определяют общие условия осуществления предпринимательской деятельности, а другие — порядок этой деятельности в отдельных сферах. Речь идет о «программах», «концепциях», «основных направлениях …» и т. п. Указанные акты не предусмотрены нормами ст. 2 Закона о нормативных правовых актах и имеют силу того нормативного правового акта, которым утверждены.

Проводя анализ источников правового регулирования предпринимательской деятельности, следует учитывать правило ст. 8 Конституции, не допускающее заключение международных договоров, которые противоречат Конституции. Следовательно, по юридической силе международные договоры следуют за Конституцией и непосредственно связанными с нею нормативными правовыми актами: заключениями Конституционного Суда Республики Беларусь, законами о внесении изменений и дополнений в Конституцию, законами о толковании Конституции. При этом приоритет имеют лишь нормы международных договоров, ратифицированных Республикой Беларусь.

По очередности применения обычай следует за нормативным правовым актом и договором. При этом обычай рассматривается как средство восполнения пробелов в нормативных правовых актах и договоре. Следует иметь в виду, что в отличие от норм права, обычаи не предусматривают конкретный вариант поведения — таковой подлежит установлению, если только он не зафиксирован в каком-либо документе. При этом главное условие их применения — соответствие основным началам гражданского права и условиям договора. Как свидетельствует правоприменительная практика, основной сферой применения обычаев остается внешнеторговый оборот.

Судебная практика как многократное и единообразное решение судами дел одной и той же категории в правовой системе Республики Беларусь не признана источником права в юридическом смысле. Суды при разрешении спора не уполномочены осуществлять нормотворческую деятельность и их решения не должны содержать правовые нормы. Осуществляя свою основную функцию, суд применяет норму права к конкретной ситуации. Принципиальное значение имеет то обстоятельство, что одновременно с прецедентом в судебном толковании не появляется новая норма права, а разъясняются содержание и порядок применения уже существующей. Практика разрешения судами какой-либо категории дел либо практика применения конкретной нормы права в обобщенном виде формулируется в постановлениях Пленумов Верховного Суда и Высшего Хозяйственного Суда. Вместе с тем, в положениях закона о нормативных правовых актах постановления Пленума Верховною суда, постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда, акты Конституционного Суда определены как нормативные правовые акты, принятые в пределах их компетенции по регулированию общественных отношений, установленной Конституцией и принятыми в соответствии с ней иными законодательными актами. Акты перечисленных высших судебных инстанций включены также в перечень источников гражданского права.

Следует отметить, что среди актов, принимаемых Высшим Хозяйственным Судом, большой удельный вес имеют разъяснения которые получают такие реквизиты как вид акта, дата его принятия, порядковый номер и название. В отличие от постановлений Пленума Высшего Хозяйственного Суда разъяснения не включены в систему нормативных правовых актов [3, с. 17 — 21].

Таким образом, из всего вышесказанного можно сделать вывод о том, что предпринимательская деятельность — деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления. Предпринимательская деятельность может осуществляться в двух формах

1) без образования юридического лица (индивидуальная предпринимательская деятельность); 2) с образованием юридического лица (в рамках предусмотренных ГК правовых форм коммерческих организаций Для того чтобы заниматься предпринимательской деятельностью, необходимо пройти государственную регистрацию, а в отдельных случаях получить лицензию. Содержание предпринимательской деятельности определяется формами и видами предпринимательской деятельности.

Также, необходимо отметить, в законодательстве Республики Беларусь есть прямое указание на непредпринимательский характер деятельности. Например, ремесленная деятельность, деятельность по оказанию агроэкотуризма, деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, адвокатская деятельность и др.

В основном предпринимательской деятельностью занимаются индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, однако предпринимательскую деятельность могут осуществлять и некоммерческие организации при условии, что эта деятельность: 1) необходима для уставных целей, ради которых они созданы, 2) соответствуют этим целям, 3) отвечает предмету деятельности некоммерческой организации.

Право на осуществление предпринимательской деятельностью может быть реализовано после наступления полной дееспособности. Право на осуществление предпринимательской деятельности должно реализовываться в рамках границ, очерченных нормативными правовыми актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере. Совокупность правил, приемов и способов государственного регулирования предпринимательской деятельности образует режим ее осуществления. Также следует обратить внимание на существующие в законодательстве ограничения в занятии предпринимательской деятельностью отдельных категорий граждан, предусмотренные законом Республики Беларусь «О государственной службе в Республике Беларусь».

Конституционная основа предпринимательской деятельности содержит основные направления ее правового регулирования в стране. Эти направления получают свое дальнейшее развитие в законодательных актах и иных актах законодательства о предпринимательской деятельности. Иерархия нормативных правовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, закрепленных в Законе Республики Беларусь «О нормативных правовых актах».

незаконный предпринимательский право ответственность ГЛАВА 2. ПОНЯТИЯ И ПРИЗНАКИ НЕЗАКОННОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1 Понятие незаконной предпринимательской деятельности и ее признаки Согласно ст. 13 Конституции Республики Беларусь предпринимательская деятельность выступает разновидностью деятельности экономической и может осуществляться только в ее рамках. Также, согласно положению о государственной регистрации субъектов хозяйствования, для того чтобы заниматься предпринимательской деятельностью физическое лицо должно пройти государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя [7, подп. 1.2 п. 1], а для занятия определенными видами предпринимательской деятельности, утвержденными Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450 «О лицензировании отдельных видов деятельности», также необходимо получить лицензию. Из этого можно сделать вывод, что под предпринимательской деятельностью понимается незапрещенная законом деятельность, требующая соответствующей регистрации, лицензирования для осуществления государственного контроля, то есть деятельность легализованная, не противоречащая нормам гражданского права и не преследуемая в уголовном или административном порядке [19, с. 27].

Законной предпринимательской деятельностью можно считать лишь такую деятельность, которая обладает всеми предусмотренными признаками:

1. Самостоятельность, а значит и независимость хозяйствующих субъектов проявляется в том, что предприниматель свободен в принятии хозяйственных решений, не запрещенных законодательством. Любой, кто имеет соответствующее желание и денежные средства, вправе организовать собственное дело, опирающееся на определенную форму собственности. Что производить, что продавать, покупать — все это предприниматель решает самостоятельно, исходя из рыночной конъюнктуры и экономической выгоды. Полная самостоятельность предпринимателя выражается тем, что над ним нет инстанции, принуждающей что-либо делать [20, с. 15].

2. Ответственность подразумевает не только экономическую и юридическую ответственность предпринимателя, но и самостоятельную ответственность за результаты своих действий. Если деятельность осуществляется не под свою имущественную ответственность, то она не относится к предпринимательской деятельности.