3.2 Договоры РЕПО

РЕПО (от англ. repurchase agreement) — сделка по покупке или продаже эмиссионных ценных бумаг (первая часть РЕПО) с обязательством последующей обратной продажи или покупки бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть РЕПО) через определенный срок по заранее определенной цене.

В последнее время рынок РЕПО в России развивался под воздействием очень благоприятных экономических факторов (укрепление валютного курса рубля, присвоение России инвестиционного рейтинга, рост инвестиционной активности). Однако произошедшее осенью прошлого года массовое неисполнение обязательств по сделкам РЕПО едва не вылилось в новый системный кризис. На погашение неплатежей государством в экстренном порядке были выделены десятки миллиардов рублей.

Паника у кредиторов по РЕПО началась, когда принадлежащие им ценные бумаги стали обесцениваться, и их падение превысило закладываемые дисконты. Кризис фондового рынка не вызвал бы мгновенно кризиса ликвидности, если бы сами банки активно не прибегали к операциям РЕПО. В нормальных условиях при нехватке средств для исполнения второй части сделки РЕПО сделку можно легко закрыть, продав актив по рыночной стоимости. Но в условиях резкого падения цен вырученных средств бывает недостаточно, и кредиторы-покупатели продают имеющиеся ценные бумаги, дабы не потерять ранее инвестированное.

Неприятная особенность сделки РЕПО заключается в том, что если в надлежащий день расчетов по ней не происходит, то по правилам биржи через один день она фиксируется, как неисполненная и должна быть удалена из системы к утру третьего дня. При этом стороны выясняют отношения исключительно в двустороннем порядке, к которому биржа не имеет отношения — и в ее правилах которого урегулирование подобных конфликтов никак не прописано. Многие биржевые игроки оказались беспомощными перед угрозой массовых дефолтов именно по этой причине, [14, c. 1].

Рассмотрим, каков порядок учета сделок РЕПО, а также какие налоговые последствия заключения сделок РЕПО ожидают участников рынка.

В соответствии с п. 1.1.7 Методических рекомендаций (Методические рекомендации по заполнению форм отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг утверждены Распоряжением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. N 991/р.) под РЕПО в терминологии ФКЦБ России понимается сделка по приобретению (продаже) ценных бумаг, при покупке (продаже) которых у организации возникает обязательство по последующей обратной продаже (покупке) указанных ценных бумаг через определенный срок по заранее фиксированной цене.

Таким образом, с юридической точки зрения сделка РЕПО — это две взаимосвязанные сделки купли-продажи ценных бумаг, регулируемые гл. 30 Гражданского кодекса РФ. Однако фактически сделки РЕПО совершаются не в целях приобретения и продажи ценных бумаг, а являются особой формой заимствований. В связи с этим можно говорить, что передача ценных бумаг по первой части РЕПО представляет собой выдачу займа ценными бумагами, а деньги, полученные по первой части РЕПО, являются способом обеспечения обязательств в соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ (здесь имеется в виду аналог обеспечения залогом, а о нем как раз говорится в п. 1 названной статьи). В то же время многие российские страховые компании, например, часто прибегают к сделкам РЕПО не с целью получить заемные средства, а чтобы выполнить требования Минфина России к составу активов, принимаемых для покрытия страховых резервов, а также собственных средств страховщика.

На основании п. 1 ст. 282 Налогового кодекса РФ операции РЕПО могут проводиться как непосредственно между сторонами операции РЕПО, так и через организатора торговли.

Участники РЕПО заранее устанавливают обязательства по продаже ценных бумаг и по их обратному выкупу. Сделка может быть оформлена одним договором, определяющим условия обеих частей РЕПО, или же двумя отдельными договорами в простой письменной форме, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, факсимильной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документы исходят от сторон сделки, [14, c. 3].

Если сделка оформляется двумя договорами, то они оба являются неотъемлемой частью друг друга. Такой вариант существенно снижает кредитный риск для обеих сторон по причине того, что в их собственности остаются полученные активы (денежные средства либо ценные бумаги), которыми они могут полноценно распоряжаться, если, конечно, договором не предусмотрены блокировка обеспечения или иные ограничения.

Сторонами сделки по первой и второй частям РЕПО должны быть одни и те же лица. Другими словами, продавец и покупатель по первой части РЕПО должны быть покупателем и продавцом по второй части сделки соответственно.

Сделки РЕПО существуют в основных стандартных вариантах: классические РЕПО, сделки с обратным выкупом (Sell/Buy Back — Buy/Sell Back), поставочные и беспоставочные РЕПО, РЕПО со свободным и ограниченным использованием купленных бумаг, трехсторонние РЕПО, repo-to-Maturity (РЕПО к погашению ценных бумаг), РЕПО с фиксированным и «открытым» сроком, Roll-over REPO (возобновляемые РЕПО), РЕПО с фиксированными и плавающими ставками, а также индексируемые РЕПО, flat REPO или РЕПО, «очищенные» от стандартных инструментов управления рисками.

Как сложный финансовый инструмент, рассматриваемая сделка несет в себе целый комплекс рисков, таких как позиционные, ценовые, кредитные, валютные, операционные, правовые, налоговые и т. д. Далее подробнее будут рассмотрены правовые, бухгалтерские и налоговые аспекты операций РЕПО. До этого вкратце остановимся на основных перечисленных рисках и средствах их снижения.

Позиционные риски можно разделить на две основные категории — риск ликвидности и процентный риск. Оценка данных рисков и успешное управление ими зависят от возможности влиять на потоки платежей по сделке путем формирования возможных сценариев.

Кредитные риски обычно возникают при сбое защитных механизмов, изначально заложенных в РЕПО: это такие риски, как несоответствие стоимости обеспечивающих активов, значительное изменение стоимости активов, изменение порядка расчетов.

Операционные риски нивелируются стандартизацией процедур, внутренним контролем.

Одним из самых важных, конечно, является риск неисполнения обязательств по второй части РЕПО, который может быть результатом возникшего кредитного риска, позднее трансформирующегося в разряд рыночных, а впоследствии приводящего к проблемам в области права и администрирования, [14, c. 3].

Рассмотрим более подробно бухгалтерский учет и налогообложение сделок РЕПО. Для организаций, не являющихся кредитными, для отражения сделок РЕПО в бухгалтерском учете не предусмотрено никакого специального порядка, поэтому можно показывать данную операцию с точки зрения ее гражданско-правового оформления или исходя из экономической сущности сделки. В первом случае операция должна отражаться как продажа и последующая покупка ценных бумаг, во втором — как получение заемных денежных средств под обеспечение в виде ценных бумаг. Но это два совершенно разных метода учета.

Так как же следует отражать операции по сделкам РЕПО в бухгалтерском учете? Руководствоваться здесь нужно требованием приоритета содержания перед формой (п. 6 ПБУ 1/2008), [9, c. 2]. При перечислении денежных средств по первой части РЕПО запись производится по дебету счета 58 «Финансовые вложения», субсчет 3 «Предоставленные займы», и кредиту счета 51 «Расчетные счета» (на сумму перечисленных средств). Основанием для такой записи служат п. п. 2, 3, 8 ПБУ 19/02, а также Инструкция по применению Плана счетов.

Информация о состоянии кредитов и займов, полученных организацией, отражается в бухгалтерском учете в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов, а информация о затратах, связанных с выполнением обязательств по полученным займам и кредитам, включая привлечение денежных средств по договорам РЕПО, — по правилам ПБУ 15/2008, [10, c. 7].

Таким образом, сторона, получающая заем по первой части РЕПО, отражает получение денежных средств по дебету счета 51 в корреспонденции со счетом 66 «Расчеты по краткосрочным кредитам и займам». Этот счет используется в связи с тем, что в силу ст. 282 НК РФ срок исполнения РЕПО не может превышать одного года.

Также следует выделить налоговые аспекты, связанные с договорами РЕПО. В налоговом законодательстве к сделкам РЕПО применяются положения ст. 282 «Особенности определения налоговой базы по операциям РЕПО с ценными бумагами» НК РФ. Однако если на дату исполнения второй части РЕПО операция обратной покупки (продажи) не исполнена или исполнена не в полном объеме и без осуществления процедуры урегулирования взаимных требований согласно п. 6 ст. 282 НК РФ, то операция не признается операцией РЕПО для целей налогообложения и доходы от реализации (расходы по приобретению) определяются продавцом (покупателем) по первой части РЕПО соответственно в порядке и на условиях, которые предусмотрены ст. 280 НК РФ. Показатель рыночных (расчетных) цен принимается также на дату совершения первой части РЕПО, [14, c. 5].

Позиция Минфина России в отношении трактовки ст. 282 НК РФ изложена в Письмах от 18 декабря 2007 г. N 03−03−05/272 и от 13 апреля 2006 г. N 03−03−02/84. В частности, в них даны разъяснения того, что может являться предметом сделки РЕПО в целях налогообложения прибыли. Это только эмиссионные ценные бумаги, под которыми понимаются любые ценные бумаги, удовлетворяющие согласно условиям выпуска требованиям, предъявляемым к эмиссионным ценным бумагам Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». При этом по второй части РЕПО должны возвращаться бумаги того же выпуска и в том же объеме, в которых они были получены по первой части.

Если предметом сделки являются неэмиссионные ценные бумаги, такая сделка не может быть признана сделкой РЕПО, а квалифицируется как две самостоятельные сделки купли-продажи ценных бумаг. Иначе говоря, согласно п. 1 ст. 282 НК РФ налогообложение указанных операций происходит в соответствии со статьями, регулирующими порядок определения налоговой базы при совершении операций с ценными бумагами (ст. ст. 271, 272, 280, 281, 328, 329 Кодекса).

Положения ст. 282 НК РФ могут применяться только к сделкам РЕПО, срок между датами исполнения первой и второй частей которых не превышает одного года. Срок РЕПО — это промежуток времени в календарных днях между датами исполнения первой и второй частей РЕПО. Ими считаются предусмотренные договором даты исполнения сторонами своих обязательств по договору РЕПО. В случае исполнения обязательств по поставке ценных бумаг и оплате по первой (второй) части РЕПО в разные даты датой первой (второй) части РЕПО будет считаться наиболее поздняя из дат исполнения данных обязательств.

Стоит отметить, что налоговое законодательство не предусматривает возможность изменять срок между первой и второй частями РЕПО. Но согласно Письму Минфина России N 03−03−02/84 стороны договора вправе изменить дату исполнения обязательства по второй части при условии соответствующего документального оформления, как в сторону сокращения, так и в сторону увеличения срока РЕПО. Главное, чтобы окончательный срок между двумя частями сделки не превышал одного года.

При изменении срока может быть также изменена и ставка РЕПО по договоренности сторон, так как в законодательстве отсутствуют прямые нормы о неизменности процентной ставки. Ставка РЕПО определяется сторонами по каждой операции РЕПО, в том числе в целях отнесения процентов по долговым обязательствам к расходам согласно ст. 269 НК РФ.

Сделки РЕПО, по которым не определена дата исполнения второй части (с открытой датой), считаются таковыми в целях налогообложения только при условии удовлетворения требованиям ст. 282 НК РФ. В случае совершения операции РЕПО с открытой датой цена считается установленной, если договором предусмотрен механизм ее определения (расчета). Под ставкой по операции РЕПО следует понимать ставку, исходя из которой стороны рассчитывают обязательства по второй части операции. Ставка РЕПО определяется при заключении договора, может быть фиксированной либо плавающей, а также может быть изменена по договоренности сторон, в частности при изменении срока РЕПО, [14, c. 6].

Что касается ценных бумаг, выпущенных за пределами РФ, то вопрос об их квалификации в качестве эмиссионных должен решаться в соответствии с нормами национального законодательства страны-эмитента, на территории которой эти ценные бумаги обращаются (п. 3 ст. 280 НК РФ).

В силу п. 7 ст. 282 Налогового кодекса РФ, если в период между датами исполнения первой и второй частей РЕПО эмитент произвел купонные выплаты (частичное погашение номинальной стоимости ценных бумаг), такие выплаты, если это предусмотрено договором, изменяют цену реализации (приобретения) по второй части РЕПО и учитываются при расчете доходов (расходов) в соответствии с нормами ст. 282 НК РФ.

Достаточно злободневной на текущий момент является проблема неисполнения второй части РЕПО контрагентом. Действующая редакция ст. 282 НК РФ предусматривает два возможных варианта налогообложения сделки РЕПО, когда контрагент отказывается от исполнения второй части. Порядок налогообложения здесь зависит от того, предусмотрена ли в документах, которыми оформлена сделка РЕПО, процедура урегулирования взаимных требований.

Операции по реализации ценных бумаг при осуществлении операций РЕПО не облагаются НДС на основании пп. 12 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ как не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) операции по реализации на территории РФ ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты, опционы). А согласно ст. 282 НК РФ под операцией РЕПО понимаются две заключаемые одновременно взаимосвязанные сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг того же выпуска в том же количестве, осуществляемые по ценам, установленным соответствующим договором (договорами). Таким образом, в целях применения НДС операции РЕПО с ценными бумагами следует рассматривать как операции по продаже-покупке ценных бумаг.

Также не менее важно практическое применение операций РЕПО. При неисполнении второй части РЕПО и отсутствии в договоре процедуры урегулирования взаимных требований сделка по реализации ценных бумаг подлежит налогообложению по правилам ст. 280 НК РФ (п. 1 ст. 282 Кодекса). Если акции обращаются на организованном рынке ценных бумаг на основании п. 5 ст. 280 НК РФ, то при определении цены реализации необходимо, чтобы она находилась в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок с указанными бумагами, зарегистрированными организаторами торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки либо на дату ближайших торгов, состоявшихся до даты совершения соответствующей сделки, [14, c. 7].

При этом доходы от реализации ценных бумаг определяются на дату перехода права собственности на ценные бумаги (п. 1 ст. 271, п. 1 ст. 39, ст. 329 НК РФ, ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг). Таким образом, рыночная цена пакета акций должна быть рассчитана на дату передачи пакета ценных бумаг по первой части РЕПО. Если в договоре прописана процедура урегулирования взаимных требований, предусмотренная законодательством, то необходимо действовать на основании этой процедуры. Так, законодательством установлено только два возможных способа урегулирования взаимных требований по сделкам РЕПО:

• 1) продавец (покупатель) по первой части РЕПО может купить (продать) в течение 30 дней с даты исполнения второй части РЕПО ценные бумаги, не выкупленные по второй части, и зачесть фактические расходы на приобретение (фактическую выручку от реализации) с неисполненным денежным обязательством по сделке РЕПО;
• 2) покупатель (продавец) по первой части РЕПО имеет право отказаться от поставки (принятия) ценных бумаг, не поставленных по второй части РЕПО, и зачесть их рыночную стоимость с неисполненными денежными обязательствами РЕПО.

Процедура урегулирования взаимных требований при ненадлежащем исполнении второй части РЕПО должна предусматривать обязанность сторон завершить взаиморасчеты по договору в течение 30 календарных дней с даты исполнения второй части РЕПО. При этом налоговая база по операции РЕПО определяется в следующем порядке (п. 6 ст. 282 НК РФ):

• — продавец по первой части РЕПО признает в целях налогообложения исполнение второй части РЕПО и одновременно реализацию ценных бумаг, не выкупленных по второй части РЕПО, по рыночной цене ценной бумаги, являющейся объектом операции РЕПО, а при отсутствии рыночной цены — по расчетной цене ценной бумаги, определяемой в соответствии с п. п. 5 или 6 ст. 280 НК РФ;
• — покупатель по первой части РЕПО признает в целях налогообложения исполнение второй части РЕПО и одновременно приобретение ценных бумаг, не проданных по второй части РЕПО, по рыночной цене ценной бумаги, являющейся объектом операции РЕПО, а при отсутствии рыночной цены — по расчетной цене ценной бумаги, которая определяется в соответствии с п. п. 5 или 6 ст. 280 НК РФ.

Очевидно, что данный порядок взаиморасчетов обеспечивает получение дополнительной выгоды от реализации ценных бумаг их продавцу по первой части РЕПО, т. е. экономическому собственнику актива.

Необходимо обратить внимание на то, что использовать налоговые преимущества операции РЕПО запрещается, если она не преследует деловой цели. Президиум ВАС РФ в Постановлении от 12 октября 2006 г. N 53 указывает, что любая операция должна иметь деловую цель. Это необходимо учитывать при проведении взаимозачета по операциям РЕПО, [14, c. 8].

Как один из вариантов может быть использована передача собственных акций компании по договору РЕПО. В данном случае в бухгалтерском учете компании не производится запись на балансовых счетах. Однако сам механизм РЕПО тем и интересен, что предусматривает возможность кредитования под залог ценных бумаг сторонних компаний, находящихся в собственности компании, чем, собственно, расширяет ее возможности. В связи с этим не будем подробно останавливаться на вопросе передачи собственных акций компании по договору РЕПО.

На практике может встретиться ситуация, при которой договором РЕПО предусматриваются выплаты маржин-коллов в зависимости от установленных условиями договора критериев изменения рыночных цен на ценные бумаги, являющиеся предметом договора. Маржин-колл при сделке РЕПО — это требование к заемщику о доплате определенной суммы, представляющей собой разницу, возникшую в связи с падением курса ценных бумаг, переданных в обеспечение обязательств по сделке. Выплачиваемая разница называется маржой, что и дало название термину.

Суммы маржин-коллов должны учитываться при определении цены реализации (приобретения) по второй части РЕПО только при следующем условии: они учтены в договоре РЕПО и в нем указано, что такие выплаты изменяют цену реализации (приобретения) бумаг по второй части сделки РЕПО, которая используется при расчете доходов и расходов. Данные суммы признаются в составе внереализационных доходов (расходов), поскольку не связаны с реализацией ценных бумаг по своей сути, [14, c. 8].

В заключение отметим, что, к сожалению, на текущий момент, существующий в России рынок РЕПО, представляет собой фактическое преддепонирование активов. Масштаб рынка РЕПО принял размеры большие, нежели рынок акций, при этом в погоне за текущей ликвидностью риски были плохо просчитаны. В результате рынок РЕПО превратился в рынок с двусторонними лимитами с расчетами через несколько дней. В период кризиса окончательно прояснилось, что такая система не работает. Вероятно, в ближайшее время следует ожидать изменений в действующем законодательстве относительно регулирования и учета биржевых операций, в том числе операций РЕПО.