Международные стандарты и зарубежный опыт правового регулирования банковской тайны

Рассмотрение особенностей правового регулирования банковской тайны в экономически развитых странах мира является одним важных направлений в исследованиях российских ученых.

Так, только в последних диссертационных работах этой теме посвящены отдельные параграфы и главы.

Например, в работе М. А. Власюка Власюк М. А. Гражданско-правовое регулирование банковской тайны. Дис… канд.юрид.наук. — Краснодар, 2008. — 21 с. С. 16. проводится анализ основ законодательства о банковской тайне в развитых зарубежных странах; рассматриваются общие качественные, структурные и функциональные признаки этого понятия; дается характеристика порядку формирования, хранения и использования кредитных историй, условиям обеспеченности конфиденциальных сведений; сравниваются законодательные системы Франции, Швейцарии, Германии и России, определяющие режим банковской тайны и т. д.

В третьей главе диссертационного исследовании С. А. Даниленко Даниленко С. А. Правовое регулирование банковской тайны. Дис… канд.юрид.наук. — М., 2007 [Электронный ресурс] // www.rgiis.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=78 анализируется содержание, основания предоставления информации, составляющей банковскую тайну, ответственность за ее нарушение, влияние правового регулирования банковской тайны на развитие российского законодательства.

Сравнительный анализ банковской системы в области регулирования режима банковской тайны в России, Франции, Испании и Италии проводится и в рамках исследования правового регулирования государственного управления банковской системой в Российской Федерации и в зарубежных странах Голубев С. А. Правовое регулирование государственного управления банковской системой в Российской Федерации и в зарубежных странах: Сравнительно правовой анализ. Диссертация… док.юрид.наук. — М., 2004. — 356 c.

Основываясь на этих и других работах, посвященных правовому регулированию банковской тайны, мы, рассматривая зарубежные нормативно-правовые акты в этой сфере, считаем важным разделить их на две большие группы.

К первой группе нами были отнесены внутригосударственные, а ко второй — международные акты.

Характеристика внутригосударственной законодательной базы, определяющей институт банковской тайны, может быть определена по следующим четырем основаниям:

1) Наличие специального законодательства о банковской тайне.

Анализ источников правового регулирования показывает, что не во всех странах имеется специальное законодательство, регулирующее институт банковской тайны. К таким странам можно отнести Андорру, Великобританию, Германию, Ирландию, Италию, Нидерланды и др. Куреньков Д. Б., Зарипов И. А., Петров А. В. Банковская тайна и налоговое администрирование в странах Европы/ Международные банковские операции. — № 4, июль-август, 2007 г.

Нормами гражданского и уголовного права, а также на основе договора между банком и клиентом, институт банковской тайны регулируется в Великобритании, Германии, Ирландии, Франции.

Банк в праве раскрыть информацию по выраженному или подразумевающемуся согласию клиента. В случае, когда банк предупреждает своего клиента о своих намерениях раскрыть сведения, составляющие банковскую тайну третьим лицам, объясняя причины этого шага, и получает от клиента письменное согласие, нарушения обязанности конфиденциальности не будет. Если непосредственно затронуты интересы самого банка, то разрешения клиента для раскрытия конфиденциальной информации не требуется.

В большинстве стран (Австрия, Венгрия, Греция, Дания, Испания, Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Польша, Португалия, Словения, США, Финляндия, Чешская республика, Швейцария и др.) присутствует специальное банковское законодательство, определяющее правовые основы института банковской тайны.

2) Характеристика сведений, составляющих банковскую тайну.

Как показывает анализ законодательной базы, определяющей институт банковской тайны, перечень сведений, касающихся ее определения, имеет практически одинаковое толкование.

Прежде всего, к банковской тайне относятся сведения о счетах, вкладах клиента, которые стали известны банку в связи с обслуживанием клиента кредитной организации, сведения об операциях, совершенных по поручению клиента банка (Азербайджан, Армения, Великобритания, Кыргызстан, Испания, Италия и других странах), а также о любых видах депозитов в кредитных организациях (Греция).

В некоторых странах (например, в Армении, Венгрии, Кыргызстане, Польше, Украине, Эстонии и т. д.) к банковской тайне относятся и любые данные, касающиеся самого клиента:

• — сведения о его финансовом положении,
• — личные данные,
• — сведения о его экономической деятельности, деловых и профессиональных секретах, коммерческой тайне;
• — сведения о любой программе его деятельности или о разработке, изобретении, промышленном образце (Армения, Украина);
• — любые другие секреты, которые стали доступны банку в рамках их взаимоотношений с клиентом (Австрия, Лихтенштейн, Люксембург, Швейцария и др.).

К банковской тайне относится и информация о взаимоотношениях клиента и банка (например, в Греции, Чешской Республике).

Как мы можем увидеть, перечень сведений, составляющих банковскую тайну, чаще всего определяется сферой взаимоотношений клиента и кредитной организации и подкрепляется договором (например, в Великобритании).

В тоже время следует отметить, что законодательство некоторых стран не ограничивается только лишь рамками этих взаимоотношений.

Так, например, в ст. 60 Закона «О банках и банковской деятельности» Украины от 7 декабря 2000 г [Электронный ресурс] http://meget.kiev.ua к банковской тайне также относится: система охраны банка и клиентов, коды, используемые банками для защиты информации, информация об отчетности по отдельному банку, за исключением подлежащей опубликованию. В законе Кыргызской Республики «О банковской тайне» от 23 июля 2002 г. N 122 [Электронный ресурс] http://www.bankir.kg/ru к банковской тайне относят информацию о клиентах других банков, ставшую известной в результате обмена данными между банками.

Таким образом, мы видим, что перечень сведений, составляющих банковскую тайну, может определяться не только условиями взаимоотношений банка и клиента, но и внутренними положениями кредитной организации, регламентирующими доступ к финансовой политике самого банка.

3) Характеристика субъектов правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения банковской тайны.

Разделяя субъектов правоотношения по поводу соблюдения банковской тайны на три группы: обладателей, владельцев и пользователей конфиденциальной информации, мы можем отметить следующие особенности.

В качестве обладателей информации выступают клиенты (Австрия, Армения, Венгрия, Германия, Латвия,) и корреспонденты (Беларусь, Кыргызстан), а также владельцы счетов (Беларусь).

В «Законе о банковской тайне» (The Bank Secrecy Act — BSA) в США, обладателем информации может являться финансовое учреждение. В законе установлено расширенное толкование понятия «финансовое учреждение» и предусмотрено предоставление органам власти США сведений об определенных видах финансовых операций, совершаемых как внутри страны, так и за рубежом. К «финансовым учреждениям», согласно BSA, относятся: собственно финансовые компании, компании, связанные с торговлей автомобилями, самолетами, морскими судами, недвижимостью или занятые любым другим видом деятельности, которая, по определению Министерства финансов США (US Treasury), предусматривает операции по переводу наличных средств с «высокой степенью вероятности их использования для уголовных, налоговых и других преступлений» Денисов С. А. Опыт США в борьбе с коррупцией // Человек и закон. — 2006. — № 3. — С. 14−21. .

Перечень владельцев банковской тайны, ответственных за соблюдения ее режима, также в большинстве странах совпадает и ограничивается следующими лицами:

• — банки и кредитные организации (Австрия, Азербайджан, Армения, Великобритания, Германия, Словения, Украина, Швеция и др.)
• — все должностные лица, занятые в банковском секторе: члены совета директоров, учредители, члены исполнительных органов, директора, менеджеры, агенты и сотрудники банков, иной персонал, (Австрия, Венгрия, Дания, Кипр, Литва, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Португалия, Словакия, Финляндия, Франция, Швейцария и др.).

В данном случае, следует отметить, что в одних случаях ответственность за разглашение банковской тайны налагается на сами кредитные учреждения, как на юридические лица, а в других странах — на служащих и работников самих кредитных учреждений. Интерес к этому аспекту вызывается тем обстоятельством, что во многих странах режим банковской тайны определяется заключением договора между кредитной организацией и банком, а не отдельным его работником. Однако, как мы видим, ответственность за разглашение конфиденциальных сведений во многих странах лежит именно на банковских служащих и других представителях кредитной организации.

При этом в некоторых странах незаконное разглашение банковской тайны карается не только гражданским, но и уголовным законодательством (Венгрия, Греция, Кипр, Литва, Мальта, Нидерланды, Португалия, Франция, Швейцария и др.).

Статья 162 Уголовного кодекса Швейцарии предполагает наказание за разглашение торговых секретов или конфиденциальной информации.

Статья 273 Уголовного кодекса предполагает тюремное заключение для иностранных шпионов, которые попытаются овладеть информацией о клиенте Швейцарского банка.

Даже если клиент поручит банку раскрыть информацию о своем счете иностранному правительству, согласно закону, банк не может выполнить такое поручение. Сделано это для того, чтобы защитить клиента банка от возможного шантажа или давления со стороны третьих лиц.

На Кипре обязанность хранить банковскую тайну сохраняется за директорами, менеджерами, агентами и служащими банка даже после их увольнения или отставки Куреньков Д. Б., Зарипов И. А., Петров А. В. Банковская тайна и налоговое администрирование в странах Европы/ Международные банковские операции. — № 4, июль-август, 2007 г.

Третью группу составляют пользователи информации. Данная группа является самой большой по количеству лиц, которые ее составляют. В разных странах к ним относят:

• 1. Непосредственных представителей клиентов банка. Сюда входят:
  • — доверенные представители физических лиц (Азербайджан, Белоруссия, Казахстан, Таджикистан),
  • — в случае смерти физического лица, его наследники (Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Кыргызстан, Таджикистан, Украина), а также нотариальные конторы (Азербайджан, Белоруссия, Казахстан, Таджикистан, Украина) и иностранные консульские учреждения (Азербайджан, Белоруссия, Казахстан, Таджикистан, Украина).
• 2. Государственные органы, регулирующие и контролирующие финансово-экономическую деятельность граждан:
  • — органы регулирования ценных бумаг (Португалия);
  • — организации гарантирования (страхования) вкладов и другие банки (Казахстан, Кыргызстан, Португалия);
  • — налоговые органы (Армения, Грузия, Польша, Таджикистан и др.). Здесь важно отметить, что в таких странах как Андорра, Люксембург, Лихтенштейн, Швейцария осуществляется полный запрет на передачу информации по налоговым запросам, если они не являются уголовными.

При этом следует отметить, что законодательство Швейцарии предусматривает разграничение понятий «уклонение от уплаты налогов» и «налоговое мошенничество».

Выявление фактов уклонения от уплаты налогов подведомственно налоговым органам и не является предметом судебного рассмотрения в рамках уголовных дел. За уклонение от уплаты налогов, как административное нарушение, на гражданина может быть наложен штраф или его обязывают уплатить налоги за весь прошедший период. Эти санкции не распространяются на иностранных граждан, если они не являются швейцарскими резидентами. В случае не уплаты налогов, если речь не идет об уголовных преступлениях, банковская тайна не разглашается.

Таким образом, если уклонение от уплаты налогов в швейцарском законодательстве не является достаточным основанием для разглашения банковской тайны, то факт налогового мошенничества предполагает возбуждение уголовного дела и, соответственно, означает возможность раскрытия сведений, содержащих банковскую тайну.

• 3. Третью группу составляют:
  • — органы, осуществляющие уголовное преследование (Армения, Белоруссия, Казахстан, Кыргызстан, Португалия, Таджикистан);
  • — прокуратура (Казахстан);
  • — суды (Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Кыргызстан, Португалия, Таджикистан, Украина).

В целом, можно сделать вывод о том, что перечень основных субъектов правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения банковской тайны во всех развитых странах практически одинаков и варьируется только в связи с тем, кто еще помимо обладателей и владельцев конфиденциальной банковской информации, может являться ее пользователем. Прежде всего, это касается определения роли налоговых органов как пользователей банковской тайны.

4) Условия и порядок раскрытия конфиденциальных сведений пользователям информации о банковской тайне.

Регулирование условий и порядка раскрытия сведений, составляющих банковскую тайну, в разных странах имеет во многом схожие нормативно-правовые основы.

Прежде всего, раскрытие банковской тайны происходит на основе доверенности, которая выдается клиентом банка представителям юридических и физических лиц (Азербайджан, Таджикистан), а также, в случае смерти владельца и на основе нотариально заверенных, необходимых для предоставления документов, подтверждающих права наследников (Армения, Белоруссия, Казахстан, Таджикистан, Украина и др.).

После получения банком письменного разрешения владельца банковской тайны, она может быть раскрыта третьим лицам (Казахстан, Украина, Эстония и т. д.).

В целом ряде европейских законодательств предполагается раскрытие банковской тайны на основе письменных запросов налоговым органам по следующим основаниям:

• — разрешения вопросов уплаты налогов, а также в случаях, когда на денежные средства и иное имущество физического лица, находящего на счетах или на хранении в банке, может быть обращено взыскание или применена конфискация имущества (Таджикистан);
• — в случаях обязательного (автоматического) информирования государственной налоговой инспекции об открытии нового счета и о существовании любых других счетов, принадлежащих этому налогоплательщику (Венгрия, Греция, Грузия, Испания, Словакия и др.), а также включая и личные сведения, касающиеся клиента банка (Великобритания);
• — в случаях специального запроса налогового органа (Кипр), но с некоторыми ограничениями (например, в Польше, в случае подтверждения банком со стороны налогового органа об отказе предоставления последним необходимых сведений). Следует отметить, что в некоторых странах налоговые органы могут получать банковскую информацию без ограничений (Литва, Чехия, Эстония и т. д.), в других доступ к банковской тайне осуществляется без ограничений только в случае установления налогового преступления (Португалия), в целях налогового расследования (Греция, Италия, Словакия и т. д.). Существует ряд стран, в которых налоговые органы не имеют доступа к банковской информации (Андорра, Лихтенштейн, Люксембург, кроме случая смерти резидента Люксембурга, Швейцария, кроме отдельных случаев, подпадающих под категорию «налоговое мошенничество»).

Существуют отдельные случаи, когда гражданские и уголовные суды могут разрешить сотрудникам банков и другим лицам, выступающим в качестве свидетелей, раскрыть банковскую тайну (например, в Швейцарии).

Европейская судебная практика по вопросам отступления от банковской тайны показывает, что единство судов в этой сфере не прослеживается.

В настоящем законе понятие «банковская тайна» трактуется следующим образом, — это «защищаемые банком или кредитной организацией сведения о банковских и межбанковских операциях и сделках в интересах клиентов, счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, а также сведений о самих клиентах и корреспондентах, разглашение которых может нарушить их право неприкосновенности частной жизни».

В качестве оснований предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, в Модельном законе «О банковской тайне» выделены следующие:

• — предоставление сведений по уголовным делам (статья 9);
• — предоставление сведений по гражданским и арбитражным делам (статья 10);
• — предоставление сведений нотариусам, наследникам (правопреемникам) клиента (статья 11);
• — предоставление сведений органам валютного контроля, налоговым и таможенным органам (статья 12);
• — обмен сведений между банками, кредитными организациями (статья 13);
• — обязанность сообщить о достоверно известном, готовящемся или уже совершенном преступлении (статья 16).

В отличие от рассмотренных выше международных нормативно-правовых документов, Модельный закон «О банковской тайне» не предусматривает жесткого давления на страны СНГ в плане раскрытия банковской тайны по требованиям одной из сторон. Так, например, в п. 2 статьи 8 «Предоставление сведений, составляющих банковскую тайну» говорится, что: «Лица, за исключением банков (кредитных организаций), которым сведения, составляющие банковскую тайну, были доверены либо стали известны в связи с их службой или работой, не имеют права предоставлять эти сведения государственным органам, должностным, а также иным лицам, за исключением случаев, предусмотренных национальным законодательством».

Таким образом, данный закон подчеркивает приоритет национального законодательства в области регулирования режима банковской тайны.

Следует отметить, что обязательную силу для России имеют только следующие международные нормативно-правовые акты:

• — конвенции, к которым Российская Федерация присоединилась и/или которые ратифицировала (Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ от 20 декабря 1988 года [Электронный ресурс] http://www.un.org/russian/documen/convents.htm; Международная конвенция ООН о борьбе с финансированием терроризма от 9 декабря 1999 года; Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности от 15 ноября 2000 года — не ратифицирована; Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности от 8 ноября 1990 года; Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию от 27 января 1999 года — не ратифицирована);
• — двухсторонние договоры Российской Федерации, которые она ратифицировала. В настоящее время к таким договорам, например, можно отнести:
• — Договор между Российской Федерацией и Канадой о взаимной правовой помощи по уголовным делам от 20 октября 1997 г. (статья 2) Собрание законодательства Российской Федерации. — № 9. -26.02.2001. ;
• — Договор между Российской Федерацией и Республикой Индией о взаимной правовой помощи по уголовным делам от 21 декабря 1998 г. (статья 2);
• — Договор между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о взаимной правовой помощи по уголовным делам" от 17 июня 1999 г. (статья 4).

В соответствующих статьях данных документов предусматривается положение о том, что запрашиваемая сторона договора не должна отказывать в исполнении запроса по основаниям необходимости сохранения банковской тайны.

Итак, подводя итоги всему выше сказанному, мы можем отметить следующее. Почти все международные нормативно-правовые акты, регулирующие институт банковской тайны могут быть разделены по следующим целевым группам:

• 1. Борьба с терроризмом (Международная конвенция ООН в борьбе с финансированием терроризм, Рекомендации «Группы восьми» по противодействию терроризму).
• 2. Борьба с незаконным оборотом наркотиков (Конвенция ООН в борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ).
• 3. Борьба с организованной преступностью (Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности и т. д.).
• 4. Борьба с коррупцией (Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию).
• 5. Борьба с отмыванием доходов, полученных преступным путем (например, Декларация ООН о преступности и общественной безопасности).
• 6. Международное сотрудничество в области предупреждения преступности и уголовного правосудия (например, Типовой договор ООН о взаимной помощи в области уголовного правосудия).
• 7. Предложение модели национального регулирования института банковской тайны (Модельный закон СНГ «О банковской тайне»).

За исключением Модельного закона СНГ «О банковской тайне» основная группа международных нормативно-правовых актов в этом вопросе предполагает фактическую отмену банковской тайны, требуя от стран предоставления конфиденциальной банковской информации без учета режима банковской тайны.

В целом, характеризуя вопросы, международного регулирования изучаемого нами института следует отметить, что наиболее сильное влияние на него оказывает оценка ведущих стран ЕС и США перспектив развития экономики их стран в условиях кризиса. В связи с тем, что пополнение государственных доходов во многих странах осуществляется путем налогообложения физических лиц, пополнение казны государства, а наряду с этим и реализация социальных программ, во многом зависит от размера налога, взимаемого с граждан той или иной страны.

По этой причине многие европейцы и американцы стараются хранить свои основные сбережения в банках стран, которые отвечают следующим основным требованиям: отсутствием налогообложения процентов по банковским вкладам, и строгим соблюдением банковской тайны. Эти страны, к которым относятся государства Карибского бассейна, Швейцария, Лихтенштейн, Монако, Люксембург, Андорра и др., представляют так называемую оффшорную зону.

Оффшорная зона — это страна, в которой существует низкая или нулевая налоговая ставка на все или отдельные категории доходов, высокий уровень коммерческой и банковской секретности, а также полное или минимальное отсутствие резервных требований центрального банка, или ограничений по конвертируемости валюты Теневая экономика и экономическая преступность/ Под ред. А. Ф. Красникова — Омск: Институт Открытое Общество. Фонд Содействия (Фонд Сороса), 2000. 344 с. С. 324. .

В заключение следует отметить, что в практике Европейского Суда по правам человека дела о банковской тайне отсутствуют. В этой связи к интересующей нас теме можно отнести, например, «Постановление Европейского Суда по правам человека» от 25 февраля 1993 г. по делу Функе против Франции Европейский Суд по правам человека: Избранные решения. — Т.1. — М.: НОРМА, 2000.. Европейский Суд признал нарушенными права господина Функе, у которого таможенными органами был проведен обыск по месту жительства и изъятие банковских документов. Подобное решение было вынесено в соответствии со статьей 8 «Право на уважение частной и семейной жизни» Конвенции о защите прав человека. Как мы видим, в этом деле не говорится о банковской тайне напрямую, а упоминаются только банковские документы как носители информации о клиенте банка. Таким образом, не смотря на ужесточение международной политики, направленной на отмену режима банковской тайны, это не вызывает у клиентов банков какого-либо сопротивления.

Итак, подводя итоги анализу международных стандартов и зарубежного опыта правового регулирования банковской тайны, мы можем сделать следующие выводы.

Специальное законодательство о банковской тайне существует не во всех странах и определяется: конституциями, законами о банках и банковской деятельности, общими нормативно-правовыми актами, а также, в некоторых случаях непосредственно законами о банковской тайне.

Основной перечень сведений, составляющих банковскую тайну, мы классифицировали по двум группам (на основе информации, определяемой как банковская тайна по условиям договора между кредитной организацией и клиентом и сведения, определяющие деятельность непосредственно самого банка как финансового учреждения).

Субъектами правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения банковской тайны рассматривается в разных странах практически одинаково. В качестве обладателей информации выделяются клиенты и корреспонденты банков. Владельцами банковской тайны являются банки, кредитные институты, а также их руководство, служащие, работники и т. д. Пользователями информации являются различные лица: непосредственные представители клиентов банка (доверенные представители физических лиц, наследники, нотариальные конторы и т. д.); государственные органы, регулирующие и контролирующие финансово-экономическую деятельность граждан (органы регулирования ценных бумаг; налоговые органы и др.); третью группу составляют органы, осуществляющие уголовное преследование, прокуратуру, суды.

Соблюдение режима банковской тайны во многих странах, прежде всего, зависит от того, как в них урегулированы вопросы сохранения конфиденциальности банковских сведений во взаимоотношении кредитных институтов с налоговыми, судебными органами, органами дознания и т. д.

В настоящее время наблюдается тенденция ограничения действия института банковской тайны. Большое влияние на нее оказывают различные международные нормативно-правовые акты, направленные на борьбу с терроризмом, с незаконным оборотом наркотиков, организованной преступностью, коррупцией, отмыванием доходов, полученных преступным путем. К таким актам относятся различные конвенции, декларации и рекомендации ООН, договоры о сотрудничестве между странами и другие документы. В них подчеркивается, что банковская тайна не может являться основанием для отказа от оказания помощи в расследовании выше обозначенных преступлений. Действие этих документов оказывает существенное влияние на внутригосударственную политику стран в этой сфере.

Сегодня, в условиях финансово-экономического кризиса, наблюдается тенденция ужесточения международной политики по отношению к странам, образующим оффшорные зоны, через банки которых граждане некоторых государств могут скрыть свои средства от уплаты налогов. Влияние этой политики приводит к фактической отмене режима банковской тайны.