Финансово-правовые основы банковской тайны

Сущность и роль института банковской тайны в финансовом праве

Общетеоретическое изучение понятия правовой категории в рамках теории государства и права до настоящего времени не имеет однозначного ответа на вопрос о том, что же представляет собой правовая категория. Так, одни ученые считают, что «правовые понятия — понятия, которыми оперирует юридическая наука, законодательство и правоприменительная практика. Наиболее же общие, широкие понятия называются категориями». Теория государства и права / Под ред. В. К. Бабаева. — М., 1999. С.28−30. Другие определяли правовые категории как «наиболее глубокие фундаментальные понятия, являющиеся пределом обобщения, как в определенной области юридических знаний, так и в правоведении в целом». Васильев А. М. Правовые категории. — М., 1976. С. 87. По мнению некоторых авторов, «правовыми категориями являются наиболее общие понятия, характеризующие объект изучения, а степень их обобщения не должна выходить за границы данного объекта». Тененбаум В. О. Государство: система категорий. — Саратов, 1971. С.9−10.

Банковская тайна — это фундаментальное, охватывающее все охраняемые кредитной организацией сведения об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также иные сведения, установленные кредитной организацией в соответствии с законодательством РФ. Понятие «банковская тайна» употребляется не только в банковском, но и в финансовом, налоговом, гражданском, уголовном праве, в других отраслях и подотраслях права, субъекты которых могут вступить в правоотношения по поводу банковской тайны.

Таким образом, исходя из общетеоретических положений о правовых категориях, следует признать, что банковская тайна обладает всеми этими признаками, а, следовательно, является правовой категорией.

Правовому понятию, претендующему на статус правовой категории, должен сопутствовать одноименный правовой институт. Поскольку одним из признаков правовой категории является ее общеправовое значение, то и соответствующий институт должен носить межотраслевой характер.

В теории права под правовым институтом понимается сравнительно небольшая, устойчивая группа, система взаимосвязанных норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений. См.: Общая теория права/Под ред. А. С. Пиголкина. М., 1996.С.180; Матузов И. И., Малько А. В. Теория государства и права. — М., 1997. С.351; Киримова Е. А. Правовой институт. Автореф. дис…канд.юрид.наук. — Саратов, 1998. С. 5. Ему присущи такие качественные свойства как:

• — однородность фактического содержания;
• — единство правовых норм;
• — нормативная обособленность. Гойман-Червонюк В. И. Очерк теории государства и права. В 2-х частях. — М., 1996. С. 181.

Все эти черты характерны и для системы норм, регламентирующих банковскую тайну.

Во-первых, нормы, регламентирующие банковскую тайну, однородны по фактическому содержанию. Они предназначены для регулирования самостоятельной, относительно обособленной группы правоотношений. Институт банковской тайны устанавливает виды и содержание конфиденциальной информации, составляющей банковскую тайну, определяет лиц, обязанных принимать меры по обеспечению ее сохранности, закрепляет основные условия и субъектов, имеющих право на доступ к банковской тайне, а также порядок ее предоставления и ответственности за неправомерное разглашение банковской тайны. Возникновение, изменение и прекращение большинства из указанных правоотношений представляет собой самостоятельное направление банковской деятельности, в которой задействованы все сотрудники банка, а также специально созданные подразделения, обеспечивающие безопасность банка.

Во-вторых, нормы, входящие в институт банковской тайны, образуют единый комплекс и выражаются в общих правовых положениях и принципах, специфических юридических понятиях, что создает особый, присущий для данного вида отношений правовой режим регулирования. Единство правовых норм обусловлено общим запретительным типом правового регулирования. Установленные специфические принципы и общие правила регулирования отношений по поводу банковской тайны должны соблюдаться в любом случае при заключении договора банковского счета, договора банковского вклада или оказания иной банковской услуги, а также при взаимодействии с государственными органами и их должностными лицами.

В-третьих, для института банковской тайны характерна нормативная обособленность. Возможность и объективная необходимость появления самостоятельного законодательства, регулирующего правоотношения по поводу банковской тайны, были исторически обусловлены экономическим развитием России сопутствующим ему правовым регулированием.

Итак, банковская тайна — это совокупность норм, устанавливающих перечень сведений, не подлежащих разглашению, круг субъектов, обязанных обеспечивать сохранность сведений, а также случаи и порядок правомерного доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну.

В основе понятия банковской тайны лежит представление об информации.

Исследуя феномен информации в российском праве, мы принимали в качестве исходного определения, данные в словаре С. И. Ожегова, а также определение, предложенное Федеральным законом РФ № от 27.07.2006 г. 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» Российская газета. 29.07.2006.

В словаре С. И. Ожегова «информация» определяется следующим образом:

• 1) сведения об окружающем мире и протекающих в нем процессов, воспринимаемые человеком или специальным устройством;
• 2) сообщения, осведомления о положении дел, о состоянии чего-нибудь. Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. — М.: Азбуковник, 1997. — 944 с. С. 250.

Содержащееся в статье 2 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» Российская газета. 29.07.2006. определение фактически воспроизводит понятие, данное в словаре: информация — это разнообразные сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.

Некоторые авторы полагают, что это определение «не отражает сущности, функциональности, практической значимости информации, механизмов ее воспроизведения и распространения». Салиева Р. Н. Правовой режим геологической информации. Автореф. дис… канд.юрид.наук. — Тюмень, 2004.С.7.

В то же время, в литературе отмечается, что оно, хотя и является слишком общим, но, тем не менее, приемлемым, поскольку на сегодняшний день отсутствует потребность в более точном легальном определении информации ввиду отсутствия общего правового режима данного объекта. См.: Бачило И. Л. Информационное право. — М., 2003.С.105; Богданов В. М. Информация как объект гражданских прав. Дис… канд.юрид.наук. — Екатеринбург, 2005. С.23; Лапач В. А. Система объектов гражданского права.- СПб, 2002. С.198−201.

Отметим, что в российском законодательстве имеются и другие формулировки для определения термина «информация». Так, например, в Законе РФ от 27.12.1991 г. № 2124−1 «О средствах массовой информации» Российская газета. 08.02.1992. под «массовой информацией» понимаются предназначенные для неопределенного круга лиц печатные, аудио-, аудиовизуальные и иные сообщения и материалы. Если исходить из того, что специализированное понятие «массовая информация» образуется от более общей категории «информация» посредством уточняющей формулировки «предназначенные для неопределенного круга лиц», то можно сделать следующий вывод: информация — это печатные, аудио-, аудиовизуальные, иные сообщения и материалы. Таким образом, мы видим, что Федеральный закон от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» понимает под информацией сведения (сообщения) независимо от формы их представления, а Закон РФ от 27.12.1991 г. № 2124−1 «О средствах массовой информации» Российская газета. 08.02.1992. — сообщения в «овеществленном» виде — аудио, видео, печатные материалы.

Обратимся, например, к Федеральному закону РФ от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» Собрание законодательства РФ, 09.08.2004, N 32, ст. 3283.. Здесь под «передачей информации» понимается передача информации, зафиксированной на материальном носителе. Вместе с тем при определении в этом же нормативном акте термина «разглашение» законодатель подчеркивает, что несанкционированное получение информации третьими лицами может осуществляться «в любой возможной форме» (например, устной).

Как видим, на законодательном уровне нет единого подхода к пониманию сущности информации, и даже в одном нормативном акте (Федеральный закон «О коммерческой тайне») может отражаться диаметрально противоположное понимание сути информации.

Мы считаем, что зафиксированное в Федеральном законе РФ № от 27.07.2006 г. 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» Российская газета. 29.07.2006. определение информации наиболее приемлемо и универсально. Оно распространяет свое действие на любые формы предоставления сведений (сообщений) — как идеальные (устные), так и материальные («овеществленные»). Именно в силу этого следует рассматривать это определение как общее в сравнении с частными определениями, которые приведены законодателем в Федеральном законе «О коммерческой тайне» или Законе РФ «О средствах массовой информации».

Анализ российского законодательства позволяет разделить информацию по категориям доступа на две основные группы: открытую (общедоступную) и с ограниченным доступом (тайна).

Сведения, составляющие банковскую тайну, следует относить к информации с ограниченным доступом. Учитывая специфику исследования интересующего нас института банковской тайны (финансово-правовой аспект), из всей совокупности охраняемой информации целесообразно выделить и проанализировать ту, которая по содержанию может быть отнесена к экономической. Экономическая информация является основой информации, необходимой для налогообложения, т. е. налоговозначимой информации. Л. Е. Басовский под термином «экономическая информация» подразумевает «информацию о процессах производства, распределения, обмена и потребления благ». Басовский Л. Е. Теория экономического анализа: Учеб. пособие. — М., 2001. С. 26.

Ю.А. Крохина отмечает, что экономическая информация может быть общедоступной или конфиденциальной. Конфиденциальная экономическая информация защищается в режиме нескольких видов тайн: государственной, служебной, коммерческой, банковской, нотариальной, аудиторской, адвокатской, налоговой тайны и тайны страхования Налоговое право России/ Отв.ред. Ю. А. Крохина. — М.: Норма, 2004, 2004. — 720 с. С. 322. Эти разновидности можно рассматривать как смежные, учитывая объединяющий их объект.

Тесная связь различных видов тайн привела к тому, что определение банковской тайны отечественными учеными рассматривается по-разному. Особенно это видно при соотношении понятий банковской и коммерческой тайны.

Некоторые исследователи считают, что банковская тайна представляет собой особую разновидность коммерческой тайны. Так, например, в «Финансовом словаре» банковская тайна рассматривается как «разновидность коммерческой тайны, которая заключается в том, что фирмы и банки стремятся скрыть сведения о своих операциях в целях закрепления за собой высоких прибылей» [Электронный ресурс] http://dic.academic.ru/dic.nsf/fin_enc/11 658 .

В «Энциклопедии юриста» банковская тайна — это «разновидность коммерческой тайны; преднамеренно скрываемые сведения (информация), имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу их неизвестности третьим лицом при отсутствии к ним свободного доступа на законном основании и охраняемые обладателем такой информации» Прозоров А. Л. Банковская тайна/ Энциклопедия юриста [Электронный ресурс]// http://dic.academic.ru/contents.nsf/enc_law/ .

Также как один из видов коммерческой тайны банковскую тайну определяет и А. А. Травкин Банковское право: Учебное пособие/ Под ред А. А. Травкина. — Волгоград: Издательство ВолГУ, 2001. — 708 с. С. 91. .

Однако, по мнению А. С. Селивановского Селивановский А. С. Банковская тайна: состояние и проблемы [Электронный ресурс]// http://www.selivanovsky.ru/years.php., И. Ш. Килясханова и Е. Ф. Жукова Банковское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 30 501 «Юриспруденция"/ Под ред. И. Ш. Килясханова, Е. Ф. Жукова. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. — 335 с. С. 166−169., других авторов с этой позицией сложно согласиться, в связи с тем, что банковская тайна имеет существенные отличия от коммерческой.

Так Ю. В. Гаврилин, различает коммерческую и банковскую тайны, считая последнюю самостоятельным видом сведений, которые должны сохраняться в тайне Гаврилин Ю. В. Понятие и правовая охрана коммерческой тайны в Российской Федерации. Научно-практический комментарий к ч. 1 ст. 139 ГК РФ.- М., 1999.С.56.

По мнению О. М. Олейник, банковская тайна представляет собой особый правовой режим, не сводимый ни к одному ранее известному правовому режиму информации. Было бы неверно, полагает автор, называть банковскую тайну разновидностью коммерческой, поскольку уровень отнесения тех или иных сведений к тайне и правовое оформление этого действия различны Олейник 0.М. Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право.1997.№ 6−7.С.8−14.

Определяя банковскую тайну как «один из основополагающих аспектов особых отношений, которые складываются между кредитными организациями и их клиентами, а также между кредитными организациями и лицами, которые желают получить информацию», А. С. Селивановский выделяет следующие отличия двух видов тайн Селивановский А. С. Банковская тайна: состояние и проблемы[Электронный ресурс]// http://www.selivanovsky.ru/years.php.

• 1. Объем и специфику информации, которая составляет коммерческую тайну, устанавливается в нормативных документах организаций самостоятельно в соответствии со ст. 4 п.1. Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» Собрание законодательства РФ, 09.08.2004, N 32, ст. 3283. Как справедливо отметил А. С. Демушкин, «содержание коммерческой тайны индивидуально для каждого предприятия или учреждения и относится к производству и распределению (торговле)». Демушкин А. С. Документы и тайна. — М., 2003. С. 122. Таким образом, коммерческая тайна определяется самими субъектами отношений по поводу ее охраны. Банковская тайна возникает и определяется в силу закона вне зависимости от волеизъявления этих субъектов. Минимальный перечень сведений, являющихся банковской тайной, определен законом и одинаков для всех банков и других кредитных организаций. Сами кредитные организации могут по собственному желанию его расширить, но только соблюдая условие принадлежности таких сведений к тайне вклада, счета или операции по счету.
• 2. Один из главных признаков банковской тайны определяется тем, что конфиденциальная информация дается банку клиентом с целью обеспечения надлежащего оказания банком соответствующих услуг по договору с клиентом. В этом случае, передача информации имеет акцессорный (вспомогательный) характер в отношении договора, заключенного между банком и клиентом. Обязанность хранить банковскую тайну неотделима от других обязательств банка по такому договору. В отличие от банковской, коммерческая тайна, не имеет признаков вспомогательного характера (акцессорности). Создание коммерческой тайны — это самоцель деятельности субъекта по установлению соответствующего режима.
• 3. Обязанность по охране банковской тайны является относительной: одному управомоченному лицу (клиенту) противостоит одно обязанное (банк). Напротив, отношения по охране коммерческой тайны являются абсолютными: одному управомоченному лицу (обладателю информации) противостоит неопределенный круг лиц, обязанных воздерживаться от посягательства на эту информацию Селивановский А. С. Банковская тайна: состояние и проблемы [Электронный ресурс]// http://www.selivanovsky.ru/years.php.
• 4. В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» Собрание законодательства РФ, 09.08.2004, N 32, ст. 3283., один из основных признаков коммерческой тайны — это принятие ее обладателем мер к охране ее конфиденциальности. То есть осуществление охраны коммерческой тайны ее обладателям всегда делается в его собственных интересах. В режиме банковской тайны происходит закрепление обязанности по охране конфиденциальной информации не за самими ее обладателем, а только за владельцами и пользователями информации в интересах обладателя.
• 5. Банковская тайна не может передаваться лицом, осуществляющим ее охрану, по сделкам с третьими лицами. Коммерческая тайна может являться предметом сделок (например, подобную информацию передают третьим лицам за определенное материальное вознаграждение).
• 6. Признаком коммерческой тайны является такого рода информация, которая реально или потенциально имеет коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам. Лицо, охраняющее тайну, получает за это позитивный экономический стимул. Банковская тайна включает в себя не только информацию, имеющую коммерческий характер, но и любые другие сведения о банковских операциях. Для банка осуществление охраны банковской тайны имеет лишь негативный стимул в виде ответственности за ее разглашение.

Таким образом, все выше обозначенные отличия показывают, что банковская тайна не может быть отнесена к подвиду коммерческой. Тем не менее, институт банковской тайны, также как и аудиторской, налоговой, нотариальной тайны, является одной из гарантий охраны коммерческой тайны.

На наш взгляд изучение института банковской тайны в России в рамках определения его включенности или не включенности в какую-либо из тайн является не совсем приемлемым. По нашему мнению, в данном случае, следует говорить о соотношении банковской тайны с другим видом экономической конфиденциальной информации и об определении тех положений, которые позволяют объединить, например, банковскую и коммерческую тайну, а с другой, показывают их правовую обособленность, оформленную в различных нормативно-правовых актах. Таким образом, позиции авторов, которые утверждают о необходимости отделения банковской тайны от других видов тайн и ученых, которые рассматривают банковскую тайну как одну из разновидностей коммерческой тайны правомерны лишь в степени доминирования включения или исключения друг из друга их составляющих.

Сделанный выше анализ позволяет утверждать, что институт банковской тайны является специфическим институтом, определяющим отношения различных юридических и физических лиц в финансово-экономической сфере.

Банк обязан обеспечить сохранность банковской тайны независимо от обязательств, которыми он связан со своими клиентами. Эта обязанность вытекает как из той роли, которую играют кредитные организации в хозяйственном обороте и которая возлагается на них как в интересах клиентов, так и, при определенных обстоятельствах, в интересах третьих лиц. Банковская тайна является не только средством защиты личности клиента, охраны его деловой тайны. От того, как законодательством той или иной страны решаются вопросы защиты банковской тайны, зависит репутация всей ее банковской системы Подробнее об этом см.: Демидова Н. Банковская тайна в России и за рубежом / Журнал «Второй паспорт». — 2003. — № 5. — С. 24−32. .

В настоящее время институт банковской тайны является важным элементом в правовом регулировании общественных отношений в сфере банковской деятельности и всего финансового права.

Реализация цели нашего исследования, которая предполагает на основе комплексного анализа правовых норм изучение финансово-правовых механизмов практического применения института банковской тайны в России, требует, прежде всего, определение самого понятия «финансово-правовой механизм».

Финансово-правовой механизм — это совокупность правовых способов организации финансовых отношений, которые применяются в целях правового обеспечения благоприятных условий для экономического развития и защиты интересов общества.

Финансово-правовой механизм регулирования банковской тайны — это система средств, которые воздействуют на общественные отношения и связаны с соблюдением института банковской тайны, организуя его в соответствии с действующим законодательством России.

Структуру финансово-правового механизма регулирования института банковской тайны составляют:

• — форма, в которой происходит регулирование режима банковской тайны. Финансово-правовое регулирование режима банковской тайны, прежде всего, осуществляется в форме создания нормативно-правовых актов, регламентирующих этот режим;
• — методы, при помощи которых это регулирование осуществляется;
• — субъекты, «запускающие» механизм регулирования;
• — особенности и структура режима банковской тайны.

Как отмечает Е. Ю. Плешева, «действующее банковское законодательство в большинстве случаев не содержит юридических приемов и способов, посредством которых реализуется правовой механизм финансово-правового регулирования банковской деятельности в систематизированном и проявленном виде. Зачастую они завуалированы, могут быть вычленены только на основе системного анализа ряда норм, либо сформулированы как желаемая тенденция развитая банковского законодательства» Плешева Е. Ю. Субъектный состав в финансово-правовом механизме регулирования банковской деятельности. [Электронный ресурс]// http://www.rus4show.ru/1.html.

Эти слова в полной мере относятся и к анализу финансово-правовых механизмов института банковской тайны.

В связи с этим для регулирования финансово-правовых механизмов практического применения института банковской тайны необходима стройная система правовых средств, которая была бы направлена на рациональное и эффективное регулирования данного режима при помощи поиска и соблюдения баланса интересов общества, государства и субъектов правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения сведений, составляющих банковскую тайну.

Подобная система включает в себя:

• — принципы финансово-правового регулирования режима банковской тайны и определение субъектов и объектов регулирования;
• — описание режимных требований;
• — меры воздействия, которые должны применяться к субъектам, регулирующим и соблюдающим режим банковской тайны;
• — системы средств защиты прав субъектов банковской тайны от неправомерного раскрытия сведений, составляющих банковскую тайну.

Основополагающей нормативной базой финансово-правового механизма регулирования банковской тайны сегодня является: Конституция Российской Федерации, Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 N 395−1, Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (принят ГД ФС РФ 27.06.2002) Собрание законодательства РФ, 15.07.2002, N 28, ст. 2790., а также другие федеральные законы и нормативные акты Российской Федерации. Закрепления режимных требований в отношении банковской тайны в нормах права является одним из основных правовых средств его регулирования.

Под правовым режимом И. С. Попов понимает «совокупность режимных требований, предъявляемых к субъектам банковской деятельности» Попов И. С. Правовой режим банковской деятельности// Банковское право, 2000. .

На наш взгляд под режимом банковской тайны следует понимать специфический порядок государственного регулирования института банковской тайны (установленный законодательством РФ, нормативно-правовыми актами органов государственной власти, Банка России), с целью защиты интересов клиентов и корреспондентов банков и предотвращения правонарушений в банковской сфере.

Правовой режим банковской тайны реализуется через специфическую совокупность финансово-правовых механизмов, средств банковского права индивидуально-правового и нормативного регулирования.

Правовой режим банковской тайны состоит из нескольких элементов:

• — наличие законодательных актов, которые регулируют институт банковской тайны, закрепляют основные гарантии и принципы ее соблюдения;
• — определение состава органов и компетенции, которые осуществляют регулирование института банковской тайны;
• — определение статуса субъектного состава правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения банковской тайны, а также правомерного раскрытия сведений, составляющих банковскую тайну, специфических режимных требований к субъектам;
• — установление правил соблюдения режима банковской тайны;
• — закрепление в нормах права порядка государственного регулирования и специфики ответственности субъектов правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения банковской тайны.

Несмотря на важное значение института банковской тайны в финансово-правовой практике, данному вопросу не всегда уделяется достаточное внимание в учебной литературе в области финансового, банковского, налогового права. В некоторых изданиях институт банковской тайны не рассматривается совсем.

Так, например, в учебных пособиях по финансовому праву, изданных в период с 2000 по 2009 гг., термин «банковская тайна» не упоминается в работах В. П. Павлова Павлов П. В. Финансовое право. — М.: Издательство «Омега-Л», 2009. — 299 с., Г. В. Петровой Петрова Г. В. Финансовое право. — М.: ТК Велби, 2007. — 280 с., в учебно-методическом комплексе Н. И. Химичевой Химичева Н. И., Покачалова Е. В. Финансовое право: учебно-методический комплекс. — М.: Норма, 2005. — 464 с. ,.

Нет упоминания об институте банковской тайны и в работах по банковскому Например, Толчинский М. А. Банковское право: конспект лекций. — М.: Высшее образование, Юрайт-Издат, 2009. — 165 с. и налоговому Например, Грачева Е. Ю., Ивлиева М. Ф., Соколова Э. Д. Налоговое право. — М.: Юристъ, 2005. — 223 с.; Зеулин А. И. Налоговое право. — М.: ФОРУМ: ИНФРА_М, 2005. — 304 с.; Налоговое право России в вопросах и ответах/ Под ред. А. А. Ялбулганова. — М.: Юстиц-Информ, 2007. — 408 с.; Толкушкин А. В. Энциклопедия российского и международного налогообложения. — М.: Юристъ, 2003. — 910 с. праву.

Существует и ряд работ, в которых институт банковской тайны имеет краткое схематическое описание.

Например, Л. Г. Вострикова в рамках рассмотрения темы правового регулирования государственного кредита в Российской Федерации отмечает, что «важным аспектом сберегательного дела в любой стране является правовое регулирование банковской тайны» Вострикова Л. Г. Финансовое право. — М.: Юстицинформ, 2007. — 128 с. С. 53. Автор анализирует в своей работе ст. 26 Федерального закона 02.12.1990 N 395−1 «О банках и банковской деятельности» Собрание законодательства РФ, 05.02.1996, N 6, ст. 492., условия предоставления банками сведений по операциям юридических лиц, предусмотренных Федеральным законом от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3418.

Следует отметить, что Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» упоминается и в других работах по финансовому праву в контексте анализа операций с денежными средствами или иным имуществом, которые подлежат обязательному контролю Например, Петрова Г. В. Финансовое право. — М.: ТК Велби, 2007. — 280 с. Однако исследования никак не соотносятся с самим институтом банковской тайны.

Финансово-правовые аспекты института банковской тайны рассматриваются в учебных пособиях Д. Г. Алексеевой и Е. Г. Хоменко Алексеева Д. Г., Хоменко Е. Г. Банковское право: Вопросы и ответы. — М.: Юриспруденция, 2003. — 208 с., а также А. В. Шаврова. Шавров А. В. Финансовое право Российской Федерации. — М.: Московская финансово-промышленная академия, 2004. — 300 с. С.194−196.

Краткая характеристика института банковской тайны в России была дана и в одном абзаце работы под редакцией М. В. Карасевой. Финансовое право Российской Федерации. Учебник/ Отв. ред. М. В. Карасева. — М.: Юристъ, 2004 — 576 с. С. 528.

Ю. А. Крохина, рассматривая понятие налоговой тайны, упоминает и об особенностях предоставления конфиденциальных сведений банками в налоговые органы. Налоговое право России/ Отв.ред. Ю. А. Крохина. — М.: Норма, 2004, 2004. — 720 с. С. 334.

И. Ш. Килясханов и Е. Ф. Жуков дают сравнительную характеристику банковской и коммерческой тайны, а также определяют перечень сведений, составляющих банковскую тайну Банковское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 30 501 «Юриспруденция"/ Под ред. И. Ш. Килясханова, Е. Ф. Жукова. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. — 335 с. С. 166−169. .

Третью группу изданий составляют монографии и учебные пособия, в которых понятие банковской тайны рассматривается достаточно полно.

Так, волгоградскими учеными Банковское право: Учебное пособие/ Под ред А. А. Травкина. — Волгоград: Издательство ВолГУ, 2001. — 708 с.; Карабанова К. И. Курс лекций по банковскому праву. — Волгогад: Издательство ВолГУ, 2002. — 264 с. рассматриваются не только Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» и Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», но также и соотношение банковской тайны в рамках Гражданского кодекса РФ от 26.01.1996 N 14-ФЗ Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410., Налогового кодекса РФ от31.07.1998 N 146-ФЗ Собрание законодательства РФ, N 31, 03.08.1998, ст. 3824., Таможенного кодекса РФ от 28.05.2003 N 61-ФЗ Собрание законодательства РФ. 02.06.2003, N 22, ст. 2066. и других нормативно-правовых актов, регулирующих данный институт в России.

Таким образом, институт банковской тайны в большей части современной учебной литературы, или не рассматривается совсем, или ему дается краткая характеристика, содержащая перечисление основных сведений, составляющих банковскую тайну. Более глубокий и всесторонний анализ данного вопроса делается редко и обычно содержит в себе информацию о регулировании института банковской тайны в различных нормативно-правовых актах.

Между тем, на наш взгляд, роль данного института имеет определяющее значение в финансовом праве, что, в частности, подтверждается и историей развития представлений о банковской тайне в России.

Понятие «банковская тайна» впервые появилось в российском законодательстве в XIX в. В Образцовых Уставах Азово-Донского коммерческого банка, а также Варшавского учетного банка и Тифлисского коммерческого банка, которые были утверждены в 1871 году, термин «банковская тайна» определялся так: «члены Совета и Правления и все служащие в банке обязаны хранить тайну во всем, касающемся вверенных банку частных и коммерческих дел и счетов». Цит. по: Гвирцман М. В. Правовое регулирование банковской тайны // Деньги и кредит.1992. № 6. С. 57.

Начало становления института банковской тайны в советском праве было положено Декретом Совета Народных Комиссаров РСФСР от 06.06.1921 г. «Об отмене ограничений денежного обращения и мерах по развитию вкладной и переводной операций». Собрание Узаконений и распоряжений Рабоче-крестьянского Правительства РСФСР.1921.№ 52.Ст.301. В соответствии со ст. 4 этого документа «справки о состоянии текущих счетов и вкладов и о переводах выдаются только владельцам их или судебным и следственным властям». Собрание Узаконений и распоряжений Рабоче-крестьянского Правительства РСФСР.1921.№ 52.Ст.301. Положением Совета Народных Комиссаров РСФСР от 26.12.1922 г. «О государственных сберегательных кассах» Собрание уголовного законодательства. 1923.№ 1.Ст.13. перечень лиц, которым могли быть выданы справки о состоянии вкладов, был дополнен представителями вкладчика. Кроме того, в отношении служащих государственных сберегательных касс за сообщение сведений о тайне вклада посторонним лицам была предусмотрена уголовная ответственность.

Дальнейшее развитие института банковской тайны было связано с Постановлением Совета Народных Комиссаров РСФСР от 25.02.1925 г. «О дополнении Декрета Совета Народных Комиссаров РСФСР от 06.06.1921 г.». Собрание Узаконений и распоряжений Рабоче-крестьянского Правительства РСФСР.1925.№ 18.Ст.115. Согласно постановлению режим «тайны вклада» распространялся не только на вклады и переводы, но и на другие банковские операции клиента. Справки по ним могли выдаваться кроме самих клиентов лишь судебным и судебно-следственным органам. Никому другому, в частности финансовым и налоговым органам, соответствующие справки не выдавались. Из этого правила было сделано исключение в 1927 году Постановлением ЦИК и СНК СССР «О принципах построения кредитной системы», Собрание законодательства СССР.1927.№ 35.Ст.364. согласно которому Государственный Банк имел право требовать от кредитного учреждения сведения об открытых кредитах, текущих счетах и вкладах государственных органов и задолженности отдельных клиентов.

Отметим, что первые нормативно-правовые акты о банковской тайне имели юридический статус законов. По сложившейся в советском праве традиции, положения законодательных актов дополнялись и конкретизировались нормами многочисленных ведомственных правовых документов. Так, например, регулирование «тайны вклада» осуществлялось Уставом Центрального сельскохозяйственного банка СССР Собрание законодательства СССР. 1927.№ 4.Ст.426., Положением «О государственных трудовых сберегательных кассах» Собрание законодательства СССР.1925.№ 81.Ст.612., Положением «О кооперативном кредите» Собрание законодательства СССР.1927.№ 4.Ст.44. Содержащиеся в них положения отчасти уточняли перечень сведений, включенных в банковскую тайну, а в отдельных случаях — даже расширяли его.

На правовой режим банковской тайны существенное влияние оказывала складывающаяся в стране финансовая обстановка. Желание советского государства привлечь в период НЭПа в кредитные учреждения денежные средства граждан выразилось в том, что правовой режим банковской тайны стал более строгим.

Как отмечал М. М. Агарков, «повышение охраны тайны вкладов в кредитно-кооперативных организациях и государственных трудовых сберегательных кассах (справка не может быть выдана даже суду по производящемуся у него гражданскому делу) вызывается желанием законодателя привлечь в них по возможности сбережения самых широких слоев населения» Агарков М. М. Основы банковского права: курс лекций. — М.: Волтерс Клувер, 2005. — 336 с. .

В соответствии с названными выше нормативными актами, справки о вкладах клиентов кредитно-кооперативных учреждений и организаций, а также государственных трудовых сберегательных касс могли выдаваться судебным и судебно-следственным органам только по делам, находящимся в их производстве. Обязанность по сохранению банковской тайны возлагалась не только на органы управления и сотрудников кредитных организаций, но и на всех лиц, производящих ревизии или обследования этих организаций (например, ст. 16 Положения «О кооперативном кредите»). В случае нарушения этой обязанности они подлежали уголовной ответственности по уголовному законодательству. Также могла иметь место и обязанность возместить причиненный их неправомерными действиями вред, то есть гражданско-правовая ответственность. Не исключена была и гражданско-правовая ответственность и самого кредитного учреждения (ст. 403 Гражданского Кодекса РСФСР 1922 г. Гражданский Кодекс РСФСР 1922 г. — М., 1952.).

Устав Государственных трудовых сберегательных касс СССР СП СССР.1963.№ 10.Ст.105., утвержденный Постановлением Совета Министров СССР от 20.11.1948 г., в ст. 23 определил, что государственные трудовые сберегательные кассы хранят в тайне сведения о вкладчиках и других клиентах, о совершении ими операций и о состоянии счетов по вкладам. Однако право на тайну вкладов преподносилось в качестве льготы. Об этом свидетельствуют и слова П. И. Седугина: «Среди льгот, предоставленных советским законодательством вкладчикам сберегательных касс и других кредитных учреждений, важное значение для обеспечения сохранности вкладов, имеет сохранение сберегательными кассами тайны вкладов». Седугин П. И. Вклады граждан в кредитных учреждениях. — М., 1964. С42.

Ст. 23 Устава Государственных трудовых сберегательных касс СССР определяла, что справки о вкладчике и операциях по вкладу, а также справки о других операциях, совершаемых в сберегательных кассах, выдавались кроме самих клиентов и их законных представителей, судебным и судебно-следственным органам по находящимся в их производстве делам. Никакие другие органы не имели права требовать такие справки.

Сведения о вкладах могли получить только суды, органы предварительного следствия и дознания. Тайна вклада могла быть раскрыта не только тогда, когда вкладчик привлекался по уголовному делу в качестве обвиняемого, но и тогда, когда это было необходимо следственным и судебным органам для проведения следствия, могла помочь в раскрытии преступления, а также для обеспечения удовлетворения гражданского иска, вытекающего из уголовного дела. Сведения о вкладах выдавались сберегательным кассам лишь на основании письменного требования указанных органов, с указанием в связи, с чем необходимы эти сведения. При этом требования направлялись в центральную сберегательную кассу города или района, независимо от того, в какой из подчиненных ей сберегательных касс находился вклад. Седугин П. И. Вклады граждан в кредитных учреждениях. — М., 1964. С43−44.

В 1964 году Гражданский Кодекс РСФСР Ведомости ВС РСФСР.1964.№ 24.Ст. 407. в ст. 395 установил норму, согласно которой государство гарантировало тайну вкладов физических лиц. Следует отметить, что обязанность по сохранению информации о вкладах, по смыслу ст. 395 ГК РСФСР, касалась не только государственных трудовых сберегательных касс, но и других кредитных учреждений, в которых граждане имели право хранить денежные средства.

Вплоть до 1977 года законодательная регламентация банковской тайны оставалась без каких-либо существенных изменений.

Постановлением Совмина СССР от 11.07.1977 N 623 «Об утверждении Устава Государственных трудовых сберегательных касс СССР» Собрание Постановлений Совета Министров СССР.1977.№ 21.Ст.31. была введена новая норма о том, что справки о вкладчике и об операциях по вкладу, а также справки о других клиентах и совершаемых ими операциях в Государственных трудовых сберегательных кассах СССР выдаются кроме самих клиентов и их законных представителей государственным нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков (ст. 25).

Термин «банковская тайна», заменивший употребляемый в советском законодательстве термин «тайна вклада», нашел свое отражение в Законе РСФСР от 02.12.1990 N 395−1 «О банках и банковской деятельности в РСФСР» Ведомости СНД и ВС РФ. 06.12.1990.№ 27.Ст.357. В ст. 25 названного закона под банковской тайной понималась тайна по операциям, вкладам и счетам клиентов и корреспондентов.

Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР» разделил субъектов, имеющих право доступа к банковской тайне физических лиц и к банковской тайне юридических лиц. В законе было определено, что информация об операциях и счетах юридических лиц и иных организаций могут быть выданы самим организациям, их вышестоящим органам, следственным органам, судам, аудиторским организациям, органам арбитража, финансовым органам по вопросам налогообложения. Справки по счетам и вкладам физических лиц могли быть выданы, кроме самих клиентов и их законных представителей, следственным органам по делам, находящимся в их производстве, в тех случаях, если на денежные средства и другие ценности клиентов был наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества, а также судам.

Интеграция России в мировое сообщество потребовала приведения национального законодательства в соответствие с общепринятыми юридическими нормами. Гражданский Кодекс РФ 1994 года, а также изменения, внесенные в Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990 г. № 395−1 «О банках и банковской деятельности» Собрание законодательства РФ.05.02.1996.№ 6.Ст. 492. существенно модифицировали положения о банковской тайне. Закон установил исчерпывающий перечень лиц, которым банк обязан выдать сведения, составляющие банковскую тайну.

Исходя из содержания статьи 26 Федерального закона РФ «О банках и банковской деятельности», кредитная организация и ее служащие обязываются хранить тайну не только по операциям по счету и вкладу, но и по другим операциям своих клиентов, осуществляемых на основе иных договоров (например, кредитного договора, договора лизинга, факторинга). При этом перечень сведений, определяющих банковскую тайну, не является исчерпывающим, а кредитная организация вправе самостоятельно определять информацию, на которую распространяется режим банковской тайны, в случаях, не противоречащих федеральному законодательству Банковское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 30 501 «Юриспруденция"/ Под ред. И. Ш. Килясханова, Е. Ф. Жукова. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. — 335 с. С. 166.

Следует отметить, что в настоящее время наблюдается развитие действующего законодательства в отношении банковской тайны. Так появляются новые нормативно-правовые акты (например, федеральные законы «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» и «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» от 23.12.2003 N 177-ФЗ Собрание законодательства РФ, 29.12.2003, N 52 (часть I), ст. 5029.), а также изменяется статус и полномочия органов исполнительной власти.

Ретроспективный взгляд на банковскую тайну позволяет нам сделать вывод о том, что банковская тайна как правовое явление существовало в течение всего времени функционирования кредитных учреждений в советской и постсоветской России.

При этом сущность банковской тайны определяется в рамках как финансово, так и гражданско-правовых аспектах.

Характеризуя финансово-экономический аспект исследования института банковской тайны, прежде всего, подразумевается, что он, формируясь в течение длительного времени, в настоящий момент играет важную роль при регулировании форм предоставления конфиденциальной финансово-экономической информации различным государственным органам, определяет особенности взаимоотношений этих органов с кредитными организациями.

В тоже время следует отметить, что изначально понятие «банковская тайна» имеет гражданско-правовую основу. Об этом говорит хотя бы тот факт, что банковская тайна является одним из видов информации, а значит объектом гражданских прав. Складывающиеся по поводу банковской тайны правоотношения возникают только с момента заключения гражданско-правового договора об оказании банковских услуг. Само понятие банковской тайны закреплено в нормах ГК РФ.

Таким образом, финансово-правовые и гражданско-правовые аспекты анализа института банковской тайны определяются соответствующими законодательными актами и нормами права, которые (как покажет анализ, проведенной в последующих главах) не имеют одинаковой трактовки.

Следует отметить, что частноправовой характер банковской тайны, реализуемый в Гражданском кодексе РФ, не исключает использования этого понятия как объекта публично-правовых отношений, которые связаны с обеспечением конфиденциальности данного вида информации.

В связи с тем, что банковская деятельность является составной частью финансовой деятельности и, проявляясь в работе Банка России и кредитных организаций, носит публичный характер, направленный на систематическое осуществление банковских операций, и институт банковской тайны, как часть банковской деятельности, также имеет публично-правовой характер.

В банковском праве публичность это, с одной стороны, общие интересы сообщества индивидуумов, являющихся клиентами кредитных организаций; с другой — объективированные условия нормальной деятельности и существования кредитных организаций и всей банковской системы РФ; с-третьей — коллективное саморегулирование, самоорганизация и самоуправление системы банков; с-четвертой — управление и регулирование со стороны государства банковской системы в интересах всего общества.

Публичный интерес в сфере института банковской тайны заключается в защите интересов клиентов и корреспондентов банка, защите от правонарушений в финансовой сфере.

Сущность банковской тайны определялась и определяется в основном нормативно-правовыми актами финансового права. Анализ института банковской тайны в России показывает тесную его связь со всеми основными подотраслями финансового права.

Целью осуществления правового регулирования института банковской тайны является реализация и защита публичного интереса в данной сфере.

Здесь правда следует отметить, что отрасли финансового и других видов российского права не формируют собственные понятия банковской тайны, а берут за основу определение, данное в гражданско-правовом аспекте. Это говорит о том, что гражданско-правовое содержание банковской тайны влияет на публично-правовые отношения, а значит должны дополняться нормами гражданского права, а не противоречить ему. В тоже время в административных, налоговых, уголовно-процессуальных и других публичных правоотношениях возникают и новые качественные свойства банковской тайны.

В связи со всем выше изложенным, мы можем сказать, что в институте банковской тайны тесно переплетаются и взаимодействуют друг с другом публичные и частные интересы. Правоотношения в этой области представляются как компромисс интересов. С одной стороны — это частноправовые интересы, которые обусловлены отношениями кредитной организации, банка и клиента по поводу заключения и исполнения договоров банковского вклада и счета. С другой стороны — это публично-правовые отношение, которые выражены во взаимодействии кредитных организаций, банков и государственных органов. Данное взаимодействие регламентировано нормативно-правовыми актами этих органов.

Банковская тайна защищает интересы клиентов банка и запрещает доступ третьих лиц (в том числе и государственных органов) к доступу к конфиденциальным сведениям. В тоже время правовые нормы, которые регламентируют правоотношение в сфере соблюдения режима банковской тайны, закрепляют исключительный порядок и случаи такого доступа в интересах государства на законодательном уровне.

Итак, подводя итоги всему выше изложенному, мы можем сделать следующие выводы.

Банковская тайна — это такой вид тайны, который характеризуется однородностью по своему фактическому содержанию, предназначен для регуляции самостоятельной, относительно обособленной группы финансовоправовых отношений. Правовые нормы, которые образуют банковскую тайну, выражаются в едином комплексе положений, принципов и юридических понятиях, а сам институт банковской тайны характеризуется нормативной обособленностью.

Нормативно-правовая база, определяющая институт банковской тайны, позволяет определить его содержание, которое состоит из нескольких компонентов (сведений, составляющих банковскую тайну; лиц, имеющих право на использование этих сведений и ответственности за неправомерное использование этих сведений).

Финансово-правовой механизм регулирования банковской тайны — это система средств, которые воздействуют на общественные отношения и связаны с соблюдением института банковской тайны, организуя его в соответствии с действующим законодательством России. Структуру финансово-правового механизма регулирования института банковской тайны составляют: форма регулирования режима банковской тайны, методы регулирования, субъекты, «запускающие» механизм регулирования; особенности и структура режима банковской тайны.

Анализ развития института банковской тайны в России показывает его тесную связь со всей нормативно-правовой базой, определяющей финансово-экономические отношения в стране. При этом эта связь не подчеркивает слияние банковской тайны с другими видами тайны (например, коммерческой тайны), но показывает соотношение одного вида с другим, определяет одинаковые и различные ситуации их правого определения и регулирования. Сущность института банковской тайны определяется сочетанием финансово-правового и гражданско-правового аспектов.