По мнению Федеральной палаты адвокатов, законопроект подлежит отклонению, как нарушающий профессиональные права адвокатов и ограничивающий конституционное право обвиняемых и подозреваемых на квалифицированную юридическую помощь адвоката. Несмотря на то, что государство в лице соответствующих органов должно гарантировать возможность адвокату надлежащим образом исполнять свою конституционную обязанность по предоставлению квалифицированной помощи, имеют место нарушения правоприменительными органами адвокатской тайны. Незаконный допрос или попытка допроса адвоката в качестве свидетеля — 103 случая, наибольшее количество незаконных допросов допущено в Адвокатских палатах г. Москвы (17), Московской области (12), Свердловской области (9), Санкт-Петербурге (8), Чувашской Республике (6), Приморском крае, Саратовской и Ленинградской областях (по 4).Производство незаконных обысков в жилых (в служебных) помещениях адвоката — 13 (Приморский край — 3, Ленинградская область — 2, Республика Башкортостан, Новгородская, Московская, Ярославская, области Республика Саха (Якутия), Ставропольский край и г. Москва — по 1).Производство незаконных оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвоката в 2008 г. — 17. В качестве примера мы можем привести решение Совета Адвокатской палаты Чувашской Республики от 25 сентября 2008 г., по обращению двух адвокатов о нарушении правоприменительными органами адвокатской тайны.
Первое обращение было связано с тем, что в следственном кабинете, отведенном для встречи адвоката с клиентом, была установлена камера слежения. Второе обращение адвоката касалось прослушивания телефонных переговоров между адвокатом и доверителем следователями Следственного управления Следственного комитета при Прокуратуре Российской Федерации по Чувашской Республике. Другой пример — уведомление адвоката Баляна А. В.
Президенту Адвокатской Палаты г. Москвы Резнику Г. М. следующего содержания, иллюстрирующего приведенную выше статистику. «04 февраля 2010 года поступило факсимильной связью сообщение, содержащее текст повестки № 38/6 СЧ-209 о вызове меня 09 февраля 2010 года в ГСУ при ГУВД по г. Москве для допроса меня в качестве свидетеля по уголовному делу без номера, подписанное от имени следователем 6 отдела ГСУ при ГУВД г. Москвы Казюлина А. В. Ранее мною были приняты ряд поручений на оказание юридической помощи одному из фактических подозреваемых по уголовному делу гражданину Б., в том числе по уголовному делу №####, находящемуся в производстве следователей указанного отдела, в число которых входил на момент обращения доверителя и следователь Казюлин А. В. Кроме того, ранее на моём рабочем месте и рабочих местах ряда адвокатов (в том числе защитников других подозреваемого и обвиняемого по указанному уголовному делу был проведён обыск, их также пытались допросить и отвести на этом основании. Как мне стало известно, подобные действия в отношении адвокатов в ГСУ при ГУВД по г. Москве стали повсеместной практикой и считаются нормальным законным способом расследования уголовных дел». Другим нарушением является производство обыска в его служебном помещении в отсутствии адвоката.
Так, Генри Резник подверг резкой критике действия следователей Генпрокуратуры, проводивших обыск в офисе адвоката главы «ЮКОСа»: «Совершено посягательство на абсолютную адвокатскую тайну, когда обыск у адвоката проводился без его присутствия. Уничтожение адвокатской тайны означает ликвидацию нашей профессии», — заявил Резник на пресс-конференции". Эти и иные подобные действия являются грубым нарушением Кодекса поведения для юристов в Европейском Сообществе, а также ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Ими нередко преследуется цель либо не допустить того или иного адвоката к осуществлению защиты по уголовному делу, либо любыми средствами, в том числе незаконными, собрать доказательства вины подозреваемого (обвиняемого). Ситуация с охраной адвокатской тайны в настоящий момент такова, что актуальна рекомендация ФАП РФ адвокатам: «В случае необходимости для защиты от прослушивания использовать разные SIM-карты или телефонные аппараты; при обсуждении особо важных дел выключать сотовый телефон и вынимать из него батарею питания». К сожалению, в настоящее время имеют место нарушения адвокатской тайны не только представителями правоохранительных органов, но и самими адвокатами. Имели место случаи, когда адвокаты по мотиву «не обострять отношения» шли на соглашение с судом и следствием и являлись на допросы. Более того, адвокаты заявляли незаконные ходатайства о допросе другого адвоката, ранее участвовавшего в деле в качестве защитника, об обстоятельствах оказания юридической помощи и соблюдения процессуального закона стороной обвинения под предлогом «доказывания допущенных нарушений норм уголовно-процессуальногозакона». Незаконность таких действий адвоката-защитника заключалась в том, что ходатайства о допросах своих коллег заявлялись помимо воли и желания последних и без заинтересованности в этом подзащитных. При рассмотрении уголовного дела в Федеральном суде общей юрисдикции Ленинского района г. Новосибирска суд удовлетворил ходатайство защитника подсудимого — адвоката Д.
о допросе адвоката М., осуществлявшего защиту в стадии предварительного следствия. Адвокат М., явившись в судебное заседание, дал показания, из которых следовало, что подзащитный не только признавал в беседах с ним свое участие в совершенном преступлении, но и рассказывал все обстоятельства. Фактически адвокат М. из защитника превратился в свидетеля обвинения. Дал показания в суде об обстоятельствах уголовного дела, ставших ему известными при осуществлении защиты, и адвокат К.И.П., в отношении которого Адвокатская палата Орловской области вынесла решение, признающее наличие в его действиях нарушений норм Кодекса профессиональной этики адвоката, и применила к нему меры дисциплинарной ответственности в виде прекращения статуса адвоката. Можно привести и решение Совета Адвокатской палаты Республики Татарстан в отношении адвоката П. Адвокат П. осуществлял защиту по назначению на предварительном следствии гр-ки З.
В ходе судебного заседания подсудимая З. отказалась от тех показаний, которые давала на следствии. Мировой судья вынес в отношении гр-ки З. оправдательный приговор. При рассмотрении апелляционным судом представления прокурора, внесенного на оправдательный приговор, федеральный судья пригласил в суд в качестве свидетеля адвоката П.
Адвокат П. в своих показаниях, данных суду, пояснил, что в его присутствии гр-ка З. на предварительном следствии полностью признавала свою вину, никакого давления на нее не оказывалось. Отменяя оправдательный приговор, суд апелляционной инстанции прямо указал, что вина подсудимой З., наряду с другими доказательствами, подтверждается показаниями адвоката П. Решением Совета адвокатской палаты Республики Татарстан адвокат П.
был лишен статуса адвоката. Нельзя не согласиться с мнением, что действующее законодательство не поддерживает должный баланс между государственными и частными интересами, в том числе по сохранению сведений ставших известными адвокатам при осуществлении профессиональной деятельности. Но посягательство на адвокатскую тайну это посягательство не на адвоката — хранителя тайны, а на права и законные интересы граждан. Напрашивается однозначный вывод из исследованных примеров: адвокатская тайна будет нарушаться до тех пор, пока государство не установит серьезной ответственности за действия, ее нарушающие. Как справедливо отмечает А. Д. Бойков: «Если речь идет о правовой обязанности, она должны бы сопровождаться указанием уголовной ответственности за уклонение от ее исполнения». Заключение
Существование адвокатуры как института гражданского общества невозможно без адвокатской тайны. Адвокатская тайна — это состояние запрета доступа к информации, составляющей ее содержание, посредством установления специального правового режима, направленного на реализацию конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи, а также на формирование и охрану иммунитета доверителя путем: введения запретов на несанкционированное получение, разглашение или иное неправомерное использование любой информации, находящейся у адвоката в связи с его профессиональной деятельностью; закрепления права адвоката на тайну и обязанностей по ее сохранению; установления ответственности адвоката и третьих лиц за нарушение адвокатской тайны. Значение института адвокатской тайны состоит в том, чтобы: укрепить общественное доверие к адвокатуре; повысить престиж адвокатуры в глазах граждан и гарантировать независимость адвоката. В результате проведения судебной реформы 1864 г. в России впервые на законодательном уровне был закреплен институт адвокатской тайны, Основная позиция Советов присяжных поверенных заключалась в том, что адвокатская тайна абсолютна, она должна сопровождать всю адвокатскую деятельность, а целью, ради которой введен институт адвокатской тайны, является защита общественных интересов. В годы советской власти адвокатура пережила четыре этапа реорганизации в становлении и развитии с множеством потрясений, которые являлись объективным отражением политики, проводимой в отношении судопроизводства, и адвокатуры, в частности, которая в то время находилась под самым жестким контролем. Несмотря на определенный прогресс института адвокатской тайны, доминирующей позицией оставалась: адвокат — это помощник суда (читай, государства), что не могло не привести к снижению доверия к адвокатуре в обществе и качества оказываемых ими услуг, к снижению морально-этической планки в деятельности адвокатов. Изменения общественно-экономических начала 1990;х годов, привели к тому, что Положение об адвокатуре РСФСР 1980 г. устарело и уже не отвечало требованиям времени. Однако несмотря очевидную потребность в новом законопроекте, который регулировал бы не только взаимоотношения между защитником, доверителем и государством в гражданских и уголовных делах, но и распространялся бы на предпринимательскую сферу, отсутствующую ранее, разработка и принятие Закона об адвокатуре растянулась на десять лет. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» был принят Государственной Думой 26.
04.2002 г., а 1 июля 2002 г. вступил в силу. Также 31.
01.2003г. был принят Кодекс профессиональной этики адвоката, который внес значимый вклад в развитие положений относительно адвокатской тайны и адвокатуры в целом. Ст. 5 предусматривает, что профессиональная независимость адвоката является необходимым условием доверия к нему. Адвокат должен избегать действий, направленных к подрыву доверия. Злоупотребление доверием несовместимо со званием адвоката. Федеральная палата адвокатов Российской Федерации «Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности», утвержденные решением Совета ФПА РФ от 30 ноября 2009 года (протокол № 3), где конкретизирован предмет адвокатской тайны и рекомендованы практические меры по защите информации, составляющей предмет адвокатской тайны (в телефонных разговорах с доверителем не касаться вопросов, в которые не должны быть посвящены посторонние; использовать разные SIM-карты или телефонные аппараты; при обсуждении особо важных дел выключать сотовый телефон и вынимать из него батарею питания; уничтожать документы и информацию, в хранении которых нет необходимости (удалять файлы из компьютера, в том числе и из «корзины», уничтожать бумаги в специальном устройстве); в компьютере адвоката, установить периодически изменяемые пароли и систематически тестировать компьютер на предмет выявления попыток незаконного проникновения; особое внимание уделить контролю за безопасностью электронной почты и др).
Все эти меры вызваны обширными прецедентами нарушения адвокатской тайны со стороны правоохранительных органов (допросы и попытки вызова на допрос адвокатов, производство обысков и оперативно-розыскных действий либо без решения суда, либо в отсутствие самого адвоката, либо по формальным основаниям), необоснованные досмотры и т. п.). Периодически предметом рассмотрения Адвокатских палат являются нарушения адвокатской тайны со стороны самих адвокатов, в частности, дача показаний против своего доверителя и др., влекущие применение дисциплинарных мер вплоть до лишения статуса адвоката. Законодательство и подзаконные нормативные акты также содержат коллизии по поводу охраны адвокатской тайны, что создает опасность подрыва доверия к адвокатуре. Совершенствование нормативных актов, активная позиция адвокатов по борьбе с нарушениями или попытками нарушения охраны адвокатской тайны, безупречное сохранение адвокатской тайны непосредственного адвокатами — необходимые условия охраны адвокатской тайны в России на современном этапе. Список использованной литературы
Генеральные принципы этики адвокатов, утверждённые Международной ассоциацией юристов в 1995 г. // Российская юстиция. 1996. №
2.Кодекс поведения для юристов в Европейском сообществе. Принят 28 октября 1988 г. Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге.//Юридическая России. Официальный правовой портал.//
http://law.edu.ru/norm/norm.asp?normID=1 290 180
Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // СПС Консультант
Плюс 2010
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ.Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от I4 ноября 2002 г. № 138-ФЗ.Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ // СЗ РФ.
2001. № 52(ч.1). Ст. 4921
Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС Консультант
Плюс 2010
Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (с изменениями и дополнениями)// по материалам информационно справочной системы Гарант. Положение о коллегии защитников, утверждённое НКЮ РСФСР 5 июля 1922 г. /
СУ РСФСР. 1922 .№ 36.Положение об адвокатуре РСФСР. Утверждено Законом РСФСР от 25 июля 1962 г. //
ВВС РСФСР. 1962. № 29. Ст. 450. Положение об адвокатуре РСФСР. Утверждено Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г.
// ВВС РСФСР. 1980. № 48. Ст. 1596
Указ Президента РФ от: марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» // СПС Консультант
Плюс.Постановлении Правительства РФ от 16 февраля 2005 года № 82 г. Москва Об утверждении Положения о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг // Российская газета. 2005. 22 февраля. Кодекс профессиональной этики адвоката: принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. (с изменениями и дополнениями, утвержденными Вторым Всероссийским съездом адвокатов 8 апреля 2005) / СПС Консультант
Плюс."Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности", утвержденные решением Совета ФПА РФ от 30 ноября 2009 года (протокол № 3)// Официальный сайт Адвокатской Палаты СПб//
http://www.apspb.ru/news.php?news=80 210_01Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 г. № 128-О по жалобе В. В.
Паршуткина//СПС Консультант Плюс. Определение Конституционного Суда РФ от 6 марта 2003 года № 108-О по жалобе гражданина Цицкишвили Г. В//СПС Консультант Плюс. Определение Конституционного Суда РФ от 6 марта 2008 г. по жалобе гражданки Кирюхиной И. П//СПС Консультант Плюс. Определение Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 года № 439-О «По жалобе гражданина С. В. Бородина, В. Н. Буробина, А. В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса РФ» // СЗ РФ. 2006. № 5. Ст. 633. Адвокатская деятельность.
Под общ. ред. канд. юрид. Наук В. Н. Буробина. 3-е изд., перераб. и доп.- М.: Статут, 2005
Бойков А. Д. Адвокатура и адвокаты. — М.: Юрлитинформ, 2006
Буробин В.Н., Плетнев В. Ю., Шубин Д. А.. Нарушение адвокатской тайны. 18 января 2011.//
http://advokat-ko.ruВаськовский Е. В. Организация адвокатуры. Историко-догматическое исследование. Часть 2., Исследование принципов организации адвокатуры. — Спб.: Типография Стасюлевича М. М., 1893
Варфоломеева Т.В., Русанов Б. В. Советская адвокатура: задачи и формы деятельности. — Киев, Высшая школа, 1983
Гессен И. В. История Русской адвокатуры. Адвокатура, общество, государство. Т.I. — М.: Юристъ. 1997
Зайцева И. И. Адвокатура в России: Диссертация канд. юрид. наук. — Екатеринбург. 2003
Зелькинд П. С. Адвокатская этика // Советская юстиция. 1940. № 4.Кипнис Н. М. К опросу о дачи адвокатом показаний об обстоятельствах его участия в производстве следственного действия // Адвокатура. Государство. Общество: Сб. материалов IV Всерос. науч.
практ. конф. / Отв. ред.: канд. юрид. наук Ю. С. Пилипенко, канд. юрид. наук СИ. Володина. — М.: Новая юстиция, 2007
Короткова П. Е. Становление, развитие и функционирование института адвокатской тайны (на примере России и ряда зарубежных стран): автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009
Кони А. Ф. Общие черты судебной этики // Традиции адвокатской этики. — М.; Спб.: Юридический центр Пресс, 2004
Крохмалюк А. Адвокатская тайна как нерв профессии // Новая адвокатская газета. — 2009. № 6 (047).Мепаришвили Г. Д. Адвокатская тайна и тайна других видов судебного представительства в уголовном процессе // Проблемы прокурорско-следственной и судебно-экспертной практики. — Тбилиси, 1993
Незаконные допросы и обыски продолжаются. Справка о состоянии соблюдения профессиональных и социальных прав адвокатов в 2010 году. //Новая адвокатская газета. Апрель 2011, № 8 (97)//
http://www.advgazeta.ru/Официальный сайт Адвокатской Палаты города Москвы//
http://www.advokatymoscow.ruПетров А., Резниченко И. Адвокатская тайна как гарантия права на защиту // Социалистическая законность. — М.: Известия, 1982. № 8.Потапова А. Явно о тайном: рекомендации, касающиеся адвокатской тайны.//"Новая адвокатская газета", № 18 (059), сентябрь 2009 г. Пшуков А. М. Адвокатская тайна // Дисс. … канд. юрид. наук. — М., 2008
Резник Г. М. Toknockornottoknock (Стучать или не стучать) // Буробин В. Н. Адвокатская тайна.
М.: Статут, 2006
Решение № 7-ДП Совета Адвокатской палаты орловской области от 15.
02.2008 // Материалы к Конференции «Адвокатская тайна». — М.: ФПА, 2009 год. 4−5 марта. Решение Совета Адвокатской палаты республики Татарстан в отношении адвоката П. // Пилипенко Ю. С. Адвокатская тайна: комментарии к правоприменительной практике. — М., 2009
Справка о фактах нарушения адвокатской тайны адвокатами-членами Адвокатской палаты Чувашской республики, а также правоприменительными органами Чувашской Республики // Материалы к Конференции «Адвокатская тайна». — М.: ФПА, 2009 год. 4−5 марта. Стецовский Ю. И. Советская адвокатура. — М., Высшая школа, 1989
Стецовский Ю. И. Исторический очерк формирования адвокатуры в России. — М.:Москва, 2001
Строгович М.С., Корницкий Д. А. Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР: Текст и постатейный комментарий. -М., 1925
Судебные Уставы 20 ноября 1864 года с изложением рассуждений, на которых они основаны. Ч. 3 Учреждение судебных установлений // .Федорова Г. И. К истории вопроса об адвокатской тайне // Социальные экономические и правовые проблемы Восточно-Сибирского региона на пороге третьего тысячелетия.
Иркутск, 1998
Фойницкий И. Я. Курс уголовного судопроизводства / Под ред. А. В. Смирнова. — СПб.: Альфа, 1996. Т. 2. Хаски Ю.
Российская адвокатура и современное государство. — М.: Российская академия наук. Институт государства и права, 1993
Цыпкин А. Л. Адвокатская тайна // Вопросы адвокатуры. — М.: Московская городская коллегия адвокатов, 2001. № 2 (30)Чельцов-Бебутов М. А. Уголовный процесс главнейших империалистических государств: пособие для студентов-заочников. Под. ред. Карева Д. С. — М.: Всесоюзный юр. заочный институт. Кафедра уголовного процесса, 2007.
