Таким образом, главным назначением договора доверительного управления исключительными правами является то, что при передаче имущественных комплексов (предприятий) в доверительное управление в их состав могут входить исключительные права, как на средства индивидуализации юридических лиц, так и на иные результаты творческой деятельности, в том числе созданные при выполнении служебного задания.
2.
2. Проблемы правового регулирования доверительного управления неразмещенными акциями
Целесообразность существования института доверительного управления ценными бумагами не вызывает сомнения. Более того, отрицательное отношение юридической теории, законодательства судов к этому феномену может вступить в прямое противоречие с экономически обоснованными интересами деловой практики и препятствовать развитию экономических отношений, обедняя рыночную среду и создавая тесные рамки законной деятельности участников хозяйственной практики.
Вопрос о передаче ценных бумаг в доверительное управление уже рассматривался в ряде ранее опубликованных работ. В частности мы пришли к выводам о том, что деловая практика требует совершенствования правового регулирования деятельности управления, включая доверительное управление, имуществом и прежде всего необходимо четкое законодательное установление сущностных признаков управления имуществом. При этом целесообразно основываться на том, что критерием надлежащего исполнения обязательств доверительным управляющим является только проявленная или проявляемая им должная степень заботливости в четко обозначенных в договоре интересах выгодоприобретателя.
Основную методологическую и практическую сложность в данном случае представляет собой решение вопроса о возможности доверительного управления деньгами и ценными бумагами в современных условиях развития рыночной инфраструктуры и весьма заметного увеличения доли обращения нематериальных активов. Одной же из ключевых концепций, положенных в основу этих выводов с учетом преобладающего оборота так называемого бестелесного имущества явилось понятие имущества как положительной стоимости, обладающей способностью передаваться во власть третьего лица в целях удовлетворения определенных правомерных интересов участников оборота.
Вместе с тем обратим внимание на то, что управление имуществом возможно только в том случае, если предполагаемый к управлению объект действительно является имуществом, объектом гражданских прав, обладающим стоимостью и оборотоспособностью. Более того, такой объект должен принадлежать конкретному субъекту на признаваемых законом основаниях, позволяющих удовлетворять какие то правомерные интересы этого субъекта, в том числе дающих возможность отчуждения данного объекта в пользу третьих лиц с получением взамен его стоимости или без таковой.
Приступая к рассмотрению, отметим, что здесь имеют место два взаимосвязанных и в то же время самостоятельных аспекта. Первый из них предполагает ответ на вопрос о возможности с позиций правовой теории и закона передачи в доверительное управление акций, выпуск которых за регистрирован, но которые еще не размещены их эмитентом. Второй аспект, возможно, сложнее и заключается в анализе обоснованности передачи в доверительное управление ранее размещенных и находившихся в обращении, но позже выкупленных акций. Проанализируем обе ситуации последовательно.
Понятие неразмещенных акций определяется в соответствии с содержанием норм законов, основанных на содержании Гражданского кодекса. В данном случае основной проблемой является идентификация этих ценных бумаг в качестве имущества по законодательству РФ. Решение этой проблемы обусловит ответ на вопрос о том, можем ли мы рассматривать такие акции в качестве имущества и предмета гражданско-правовых сделок.
Затрагивая этот вопрос, отметим, что мы исходим из того, что сами акции как имущество в большей степени относятся к категории имущественных прав, формой существования которых является реестр и его содержание.
Следует отметить, что функции регистратора и номинального держателя в части учета прав на ценные бумаги совпадают: именно эти субъекты ведением соответствующих лицевых счетов обеспечивают регистрацию, а следовательно, подтверждение возникновения, существования, изменения, прекращения и передачи прав на бездокументарные ценные бумаги, включая акции. Различие состоит в том, что регистратор, как правило, имеет прямой контакт с эмитентом по вопросам создания реестра, контроля деятельности эмитента в части соблюдения требований законодательства, направленных на защиту правомерных интересов акционеров. В своей деятельности регистраторы независимы и представляют лишь интерес эмитента, ограниченный потребностью в существовании реестра держателей его акций. В свою очередь, функционирование системы номинальных держателей направлено на обеспечение эффективного и безопасного обращения эмиссионных ценных бумаг, а сами номинальные держатели действуют в интересах своих клиентов — держателей ценных бумаг и контактируют только с ними и регистратором соответствующего эмитента.
В соответствии с законодательством выпуск эмиссионных ценных бумаг означает действия эмитента, направленные на возникновение эмиссионных ценных бумаг в качестве объекта гражданских прав.
Таким образом, до полной оплаты размещаемых акций эмитента в рамках первичного рынка ценных бумаг такие акции не могут рассматриваться ни в качестве ценных бумаг, ни в качестве акций эмитента, ни как какой-либо иной вид объектов гражданских прав.
Здесь появляется еще один важный вопрос с какого момента инвестор считается акционером эмитента с момента оплаты или с момента зачисления приобретенных акций на его лицевой счет. С момента полной оплаты за акции инвестор приобретает притязание к эмитенту — право требовать передачи приобретенного имущества путем передачи соответствующего права регистратору.
С учетом вышеизложенного представляется, что до того, как размещаемые акции будут зачислены на лицевой счет приобретшего их инвестора, рассматривать их в качества объектов гражданских прав и оборотоспособного имущества нельзя. В связи с этим невозможна и их передача в доверительное управление ни эмитентом, ни инвестором. Причем в случае, когда инвестор уже оплатил акции, но они еще не переведены на его лицевой счет, этот инвестор также не вправе передать их в доверительное управление, поскольку такая передача в силу ее правовой природы представляет собой сделку. А так как эта сделка своим объектом имеет эмиссионные ценные бумаги, она должна быть зарегистрирована путем осуществления соответствующих записей по лицевым счетам. Поскольку же еще не существуют сами акции как объект гражданских прав, то в отношении них никакие такие права возникнуть не могут, в том числе не может возникнуть и право доверительного управления этими ценными бумагами.
Не менее интересен вопрос о возможности передачи в доверительное управление акций акционерного общества, ранее размещенных и свободно обращавшихся на рынке, но впоследствии выкупленных эмитентом. Естественно, закон устанавливает довольно жесткие правила выкупа и исчерпывающим образом определяет условия, при которых такой выкуп возможен.
Основные правомочия акционеров, предусмотренные в определении понятия «акции» на участие в управлении обществом и получение дивидендов, при выкупе акций их эмитентом прекращаются. С формальной юридической точки зрения утрачивается статус акционера, который предполагает наличие противоположной эмитенту данных акций стороны со своими притязаниями к имуществу этого эмитента. В связи с этим и при установлении очередности распределения имущества ликвидируемого общества среди его акционеров законодатель не включил в какую либо очередь претензий третьих лиц по выкупленным эмитентом акциям.
Такой подход совершенно оправдан, поскольку, осуществив выкуп, эмитент возвращает деньги, исчезает основание для обращения акций как имущества. Выкуп акционерным обществом ранее размещенных им акций означает возврат, обратную выплату акционерам денег, ранее привлеченных за счет размещения акций взамен предоставляемых правомочий акционеров на участие в управлении обществом и получение дивидендов. Осуществив выкуп собственных акций, общество именно погашает свои обязательства перед конкретным акционером, принятые ранее обществом в результате размещения этих акций. С позиций же ГК РФ наиболее корректным представляется точка зрения, что данные обязательства эмитента прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице, поскольку общество не может быть кредитором самого себя.
Вместе с тем в соответствии с действующим законодательством об акционерных обществах выкуп акций эмитентом не означает невозможности для последнего вновь разместить акции в рамках зарегистрированного выпуска с тем, чтобы привлечь за счет этого дополнительные средства в свой капитал.
Сегодня, когда акции выпускаются только в бездокументарной форме, ее идентифицирующими признаками в рамках зарегистрированного выпуска, как представляется, могут быть только отраженные в реестре персональные реквизиты ее держателя и оснований ее приобретения. В связи с этим, будучи выкупленными, эти акции прекращают свое существование как объект гражданских прав и никогда больше в качестве такового не появляются. Когда же эмитент вновь привлекает средства, размещая ранее выкупленные акции, он фактически обусловливает появление в обороте его нового обязательства перед новым кредитором, реквизиты которого (этого обязательства) вносятся в соответствующий реестр акционеров данного эмитента фактически в виде указания реквизитов нового акционера и количества принадлежащих ему голосов и (или) количества сумм дивидендов, начисляемых в расчете на каждую акцию. Эта точка зрения обуславливает ответ на вопрос о возможности передачи эмитентом в доверительное управление тех акций, которые он выкупил у своих же акционеров. Едва ли вызывает возражение то обстоятельство, что с правовой точки зрения это невозможно. Действительно, обязательство общества по размещенной им акции, являясь имуществом, имеющим стоимость и способным передаваться от одного лица другому, погашается в результате выкупа этой акции. Этот выкуп осуществляется выплатой эмитентом в пользу акционера согласованной им стоимости акций, их списанием с лицевого счета данного акционера в реестре и изменениями в бухгалтерском балансе эмитента, свидетельствующим о соответствующем уменьшении размера его капитала. В результате перечисленных действий из оборота исчезает актив, который в силу данного обстоятельства не может принадлежать какому либо субъекту на признаваемом законом субъективном имущественном праве. Следовательно, ни один субъект не сможет передать его в доверительное управление, в том числе выкупивший соответствующие акции.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
На основании проведенного исследования были сделаны следующие выводы. Говоря об объектах доверительного управления имуществом, можно сделать вывод, что к имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права (например, право аренды) и другое имущество. При этом следует иметь в виду, что вещами являются не все осязаемые предметы материального мира, а лишь те, которые представляют для учредителя доверительного управления какую-либо социально-экономическую, ценность.
Это, прежде всего, различные виды имущества (предприятия, другие имущественные комплексы, недвижимое имущество и т. п.). Нематериальные блага, напротив, объектом доверительного управления считаться не могут. Передачу в доверительное управление исключительных прав (интеллектуальной собственности) следует отличать от передачи по договору комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга). В последнем случае исключительные права передаются пользователю для его собственной предпринимательской деятельности.
С точки зрения перспективы, по нашему мнению, широкое распространение могут получить доверительное управление денежными средствами и ценными бумагами.
Договор доверительного управления заключается в интересах выгодоприобретателя. Выгодоприобретателем может быть любое лицо, государство или административно-территориальная единица. Учредитель будет также являться выгодоприобретателем в случае, если в договоре не указан выгодоприобретатель, если иное не предусмотрено законодательными актами. Но могут возникнуть ситуации, при которых законодательными актами предусматривается иное. Доверительный управляющий не может быть одновременно и выгодоприобретателем. Мы допускаем, что учредитель или закон могут предусмотреть неопределенный круг выгодоприобретателей. Вместе с тем, полагаем, он должен быть предметно определен. Например, допустима следующая формулировка: установление доверительного управления в пользу лиц, плодотворно занимающихся научными изысканиями в какой-либо области.
Правовое регулирование доверительного управления имуществом в Российской Федерации осуществляется Гражданским Кодексом, а также правовыми актами, определяющими банковскую, нотариальную и иные виды деятельности.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ Нормативные правовые акты
1. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. от 09.
04.2009 г.)
Абилова М. Н. Объекты и субъекты доверительного управления имуществом // Закон и время, 2009. № 2. С. 26
Амирханова И. В. Имущество и управление им // Фемида, 2008. № 11. С. 25
Апарина Н. О. Имущественные права // Актуальные проблемы современного гражданского законодательства. Т. I (Материалы Межд. науч.
теорет. конф.). -М.: МГУ, 2009. С. 36.
Ашменевич А. А. Гражданское право в вопросах и ответах. — М.: Городец, 2007. — 415 с.
Басин Ю. Г. Вытеснение бумажного носителя из оборота ценных бумаг // Предприниматель и право. 2009. № 3 (129). С. 103
Винникова А. Ю. Субъекты и объекты гражданского права. — М.: Городец, 2007. — 416 с.
Галинская Ю. В. Некоторые вопросы доверительного управления имуществом // Российская юстиция, 2009. № 5. С. 13
Гражданское право РФ. Т. 1 / Под. ред. Н. А. Куминова. — М.: Юрист, 2008. — 518 с.
Гражданское право: Учебник. Ч. 2. Обязательственное право / Отв. ред. В. В. Зиманов. — М.: Городец, 2008. — 545 с.
Дозорцев В. А. Доверительное управление // Вестник ВАС РФ. 2008, № 12. С. 120−121.
Зайцев А. Н. Выгодоприобретатель в доверительном управлении // Правовая реформа, 2009. № 10. С. 41
Ибрагимова Т. А. Капитализация акционерных обществ // Правовая реформа, 2009. № 2. С. 17
Илющенко Е. В. Гражданское право. — СПб.: Нева, 2007. — 479 с.
Коваленко Е. Ю. Особенности некоторых средств обеспечения субъективных гражданских прав и интересов участников денежных обязательств // Фемида, 2008. № 12. С. 20
Комментарий к ГК РФ, части первой / Отв. ред. О. Н. Садиков. — М.: Юрист, 2007. — 480 с.
Масалина С. Б. Актуальные вопросы деятельности нотариуса по управлению имуществом // Правовая реформа, 2008. № 4. С. 10
Минкина О. А. Доверительное управление исключительными правами // Фемида, 2009. № 10. С. 35.
Мусатаев Р. М. Ценные бумаги и денежные средства как объекты доверительного управления // Правовая реформа, 2008. № 9. С. 42.
Надирова А. К. Гражданское право России. — М.: Городец, 2008. — 638 с.
Новиков И. А. Учение об обязательствах. — М.: Знание, 2007. — 496 с.
Омурчиева Э. М. Институт доверительного управления имуществом. — М.: Юрист, 2006. — 307 с.
Пирозерская О. А. Гражданское право РФ. — М.: Норма, 2007. — 591 с.
Писарева О. Г. Гражданское право. — М.: Городец, 2007. — 741 с.
Попов Ю. В. Комментарий части второй ГК РФ для предпринимателей. — М.: Юрист, 2007. — 639 с.
Садырова С. Н. Преимущество вещных прав // Юрист, 2009. № 7. С. 11
Сарина С. А. Субъективные гражданские права: общие положения. Материалы науч.
практ.конф. — М.: МГУ, 2009. — 507 с.
Симонов А. П. Доверительное управление: проблемы практики // Юрист. 2009. № 4. С. 53.
Сулейменов М. К. Понятие и виды вещных прав // Юрист, 2009. № 10. С. 13−14.
Сулейменов М. К. Теоретические аспекты доверительного управления имуществом. — М.: Городец, 2008. — 388 с.
Сумина Е. А. Объекты права собственности // Закон и время. 2009. № 4. С. 24.
Филимонова Н. Н. Гражданское право России. — М.: Знание, 2007. — 571 с.
Черногрицкая Э. Актуальные вопросы гражданского права. — М.: МГУ, 2008. — 687 с.
Шестопалова М. И. Доверительное управление акциями // Фемида, 2009. № 1. С. 13
Штрахов А. Н. Управление имуществом. — М.: МГУ, 2007. — 359 с.
Яншина Н. В. Правовое положение доверительного управляющего: его права и обязанности // Юрист, 2009. № 5. С. 7
Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. от 09.
04.2009 г.)
Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. от 09.
04.2009 г.)
Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. от 09.
04.2009 г.)
Винникова А. Ю. Субъекты и объекты гражданского права. — М.: Городец, 2007. — 416 с.
Сарина С. А. Субъективные гражданские права: общие положения. Материалы науч.
практ.конф. — М.: МГУ, 2009. — 507 с.
Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. от 09.
04.2009 г.)
Пирозерская О. А. Гражданское право РФ. — М.: Норма, 2007. — 591 с.
Зайцев А. Н. Выгодоприобретатель в доверительном управлении // Правовая реформа, 2009. № 10. С. 41
Яншина Н. В. Правовое положение доверительного управляющего: его права и обязанности // Юрист, 2009. № 5. С. 7
Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. от 09.
04.2009 г.)
Садырова С. Н. Преимущество вещных прав // Юрист, 2009. № 7. С. 11
Симонов А. П. Доверительное управление: проблемы практики // Юрист. 2009. № 4. С. 53.
Омурчиева Э. М. Институт доверительного управления имуществом. — М.: Юрист, 2006. — 307 с.
Омурчиева Э. М. Институт доверительного управления имуществом. — М.: Юрист, 2006. — 307 с.
Сулейменов М. К. Понятие и виды вещных прав // Юрист, 2009. № 10. С. 13−14.
Новиков И. А. Учение об обязательствах. — М.: Знание, 2007. — 496 с.
Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. от 09.
04.2009 г.)
Шестопалова М. И. Доверительное управление акциями // Фемида, 2009. № 1. С. 13
Штрахов А. Н. Управление имуществом. — М.: МГУ, 2007. — 359 с.
Филимонова Н. Н. Гражданское право России. — М.: Знание, 2007. — 571 с.
Филимонова Н. Н. Гражданское право России. — М.: Знание, 2007. — 571 с.
Черногрицкая Э. Актуальные вопросы гражданского права. — М.: МГУ, 2008. — 687 с.
Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. от 09.
04.2009 г.)
Минкина О. А. Доверительное управление исключительными правами // Фемида, 2009. № 10. С. 35.
Новиков И. А. Учение об обязательствах. — М.: Знание, 2007. — 496 с.
Штрахов А. Н. Управление имуществом. — М.: МГУ, 2007. — 359 с.
Шестопалова М. И. Доверительное управление акциями // Фемида, 2009. № 1. С. 13
Шестопалова М. И. Доверительное управление акциями // Фемида, 2009. № 1. С. 13
Шестопалова М. И. Доверительное управление акциями // Фемида, 2009. № 1. С. 13
