4. Отграничение трудового права от смежных отраслей права, связанных с трудом
Наиболее дискуссионным вопросом является отграничение трудовых и гражданско-правовых отношений. На мой взгляд, этот вопрос удобнее всего рассматривать разграничивая трудовой договор, который является центральным институтом отрасли трудового права и гражданско-правовой, который соответственно является гражданско-правовым институтом.
Итак, трудовой договор является основанием возникновения трудовых отношений.
Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные Трудовым кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.
Содержание трудового договора определяется взаимным согласием его сторон. Содержание трудового договора составляет совокупность его условий, определяющих права и обязанности работника и работодателя.
Различают два вида условий трудового договора:
непосредственные, устанавливаемые соглашением сторон при заключении трудового договора;
производные, установленные трудовым законодательством (об охране труда, о дисциплинарной, материальной ответственности).
Производные условия в силу закона обязательны для выполнения, поэтому о них стороны не договариваются.
Непосредственные условия делятся на необходимые (обязательные) и факультативные (дополнительные). Необходимые условия — это такие условия, при отсутствии которых не может быть трудового договора, а, следовательно, не может возникнуть и реальное трудовое правоотношение.
По мнению С. В. Колобовой, введение в ТК РФ понятия «существенные условия трудового договора» представляется теоретически неоправданным. При формировании перечня существенных условий трудового договора в ст. 57 ТК РФ законодатель не учел традиционного разделения условий трудового договора на производные и непосредственные, так как к существенным условиям отнесены и те, и другие. В юридической литературе перечень существенных условий трудового договора, предложенный в ст. 57 ТК РФ, подвергался критике. Так, Л. А. Чиканова отмечает, что «перечень не соответствует сущности понятия „существенные условия договора“, выработанного правовой наукой. Под существенными услвиями договора принято понимать такие, по которым в силу закона должно быть достигнуто соглашение и которые являются достаточными и необходимыми для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности сторон». Поэтому с точки зрения правовой науки существенными условиями могут быть лишь условия о месте работы и о трудовой функции, так как они являются необходимыми для возникновения трудового правоотношения. Остальные же условия, перечисленные в ст. 57 ТК РФ, направлены на конкретизацию прав и обязанностей сторон трудового договора.
В определении трудового договора заложены признаки, позволяющие отграничить трудовой договор от гражданско-правового договора, связанного с трудом (например, от договора подряда, поручения, авторского, возмездного оказания услуг).
Основные отличительные черты трудового договора сформулировал ФАС ВСО в Постановлении от 01.11.2006 № А33−4217/06-Ф02−5620/06-С1 :
личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия);
организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
гарантия социальной защищенности.
Рассмотрим их более подробно. По трудовому договору работник выполняет трудовую функцию, то есть работает по конкретной специальности, квалификации, должности, а по гражданско-правовому договору, связанному с трудом, трудящийся (он является подрядчиком или исполнителем, но не работником) выполняет индивидуальное задание, при котором оговаривается конечный результат труда (например, построить дом, написать книгу). Трудовой договор имеет личный характер в силу того, что выполнение трудовой функции возможно только лично работником, поскольку трудовой способностью может распорядиться ее обладатель. В процессе выполнения трудовой функции работник обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка. В случае нарушения правил работодатель может применить к нему дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения. В гражданско-правовых договорах в случае невыполнения условий наступает гражданско-правовая ответственность. В трудовом договоре обязанность обеспечивать необходимые условия труда лежит на работодателе. В гражданско-правовых договорах подрядчик либо исполнитель организует работу сам, выполняет ее на свой риск.
Иными словами, отражение в гражданско-правовом договоре обязанности исполнителя находиться на рабочем месте определенное время, следовать в ходе оказания услуги указаниям заказчика, а также обязанности заказчика обеспечить исполнителя необходимым для выполнения работы материалами может свидетельствовать о наличии трудовых отношений. И наоборот: отсутствие в договоре такого рода условий позволит организации защитить свою позицию в суде .
Так, например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29 ноября 2002 г. № А13−5049/02−20 суд отказался признать гражданско-правовой договор трудовым, поскольку физическое лицо не подчинялось правилам внутреннего распорядка организации, которая в свою очередь не обеспечивала ему соответствующие условия труда .
Существует также специфика вознаграждения за труд. Так, в трудовом договоре вознаграждение выплачивается в форме заработной платы по заранее установленным нормам и не ниже минимального размера оплаты труда.
Как указывает Е. В. Ермолаева, по трудовому договору работник регулярно получает заработную плату исходя из размера тарифной ставки или оклада (должностного оклада), доплат, надбавок и поощрительных выплат. Независимо от качества труда работник получит заработную плату. Договором возмездного оказания услуг предусматривается фиксированное вознаграждение. Если оказалось, что задание выполнить невозможно, заказчик в общем случае должен возместить исполнителю фактически понесенные расходы, но выплачивать вознаграждение не обязан (п. 3 ст. 781 ГК РФ) .
Отграничивать трудовой договор от гражданско-правового договора, связанного с трудом, необходимо для того, чтобы правильно применять законодательство. Их разграничение имеет большое практическое значение, поскольку на отношения сторон в гражданско-правовых договорах нормы законодательства о труде не распространяются.
