Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных актов

В соответствии с АПК РФ решения арбитражных судов могут быть пересмотрены в апелляционной и кассационной инстанциях, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.

Доверитель зачастую не представляет, насколько длительны и сложны процедуры судебного обжалования состоявшихся решений. Поэтому, реализовывая право на обжалование, в случае принятия арбитражным судом неблагоприятного решения для клиента, адвокат обязан разъяснить ему имеющиеся возможности, порядок и последствия обжалования принятого судебного решения.

Составление и подача в арбитражный суд жалоб осуществляются по общим правилам, описанным ранее. Для исключения возможных ошибок необходимо четко понимать сущность и значение каждой из судебных инстанций, специфические особенности работы адвоката в каждой из них. Остановимся лишь на некоторых аспектах работы адвоката при обжаловании судебного акта.

Действующее арбитражное процессуальное законодательство предусматривает возможность обжалования не вступивших в законную силу в апелляционном порядке как решений суда первой инстанции, так и некоторых определений, прямо указанных в АПК РФ.

Так, отдельно от решения могут быть обжалованы определения об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска (п. 7 ст. 93 АПК РФ), о распределении судебных расходов (ст. 112 АПК РФ), об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (п. 6 ст. 117 АПК РФ), об отказе в продлении назначенного судом процессуального срока (п. 2 ст. 118 АПК РФ), о наложении судебного штрафа (п. 6 ст. 120 АПК РФ), о возвращении искового заявления (п. 4 ст. 129 АПК РФ), об утверждении и об отказе в утверждении мирового соглашения (п. 8 и 9 ст. 141 АПК РФ), о приостановлении производства по делу, об отказе в возобновлении производства по делу (п. 2 ст. 147 АПК РФ), об оставлении искового заявления без рассмотрения (п. 3 ст. 149 АПК РФ), о прекращении производства по делу (п. 2 ст. 151 АПК РФ), об индексации присужденных денежных сумм или об отказе в индексации (п. 3 ст. 183 АПК РФ) и некоторые другие.

Согласно Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» могут быть обжалованы в трех инстанциях согласно процедуре, предусмотренной АПК РФ, только те определения, возможность обжалования которых указана в законе.

В частности, могут быть обжалованы определения о введении наблюдения, об утверждении временного управляющего (п. 4 ст. 49), определения, вынесенные по результатам рассмотрения разногласий, заявлений, ходатайств и жалоб (ст. 60), о введении финансового оздоровления (п. 5 ст. 80), о продлении внешнего управления (ст. 93), о назначении и об освобождении внешнего управляющего (ст. 96, 97), о признании полностью или частично недействительным плана внешнего управления (ст. 107), о продлении срока конкурсного производства (п. 3 ст. 124), об освобождении или отстранении конкурсного управляющего (п. 3 ст. 144, п. 3 ст. 145), об отказе в утверждении мирового соглашения (ст. 125) и др.

Иные определения арбитражного суда, в частности, принятые в рамках дела о несостоятельности (банкротстве), но не предусмотренные АПК РФ и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы только в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения такой жалобы суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным и обжалованию в апелляционном порядке не подлежит.

При защите прав и законных интересов доверителя адвокат обязан использовать все имеющиеся возможности обжалования как решений, так и определений суда.

В апелляционной инстанции дело рассматривается повторно по жалобе лица, участвующего в деле по существу по тем же правилам, что и в суде первой инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе сам установить новые факты и на их основании разрешить дело по существу.

Он проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если участвующие в деле лица не заявят возражения. Кроме того, вне зависимости от доводов жалобы суд проверяет, не нарушены ли арбитражным судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся безусловным основанием для отмены решения.

Месячный срок на обжалование решения суда начинает течь с даты вынесения им решения в окончательном виде. При наличии уважительных причин, обоснованно изложенных адвокатом в соответствующем ходатайстве, суд может восстановить этот процессуальный срок. Причем такое ходатайство может быть подано не позднее шести месяцев со дня принятия решения.

Несмотря на то что производство в апелляционной инстанции происходит повторно по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции, адвокату необходимо иметь в виду, что в апелляции не применяются, в частности, правила о соединении и разъединении нескольких исковых требований, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц и др. (п. 3 ст. 266 АПК РФ).

По сравнению с судом первой инстанции в апелляционной инстанции также существенно ограничены права лиц на представление доказательств: дополнительные доказательства принимаются судом только тогда, когда заявитель обосновал невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

В апелляционной инстанции адвокатом не могут формулироваться и не рассматриваются судом новые исковые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Адвокату необходимо иметь в виду, что в апелляционной инстанции неявка лиц, участвующих в деле, или их представителей не является препятствием для рассмотрения дела, если они были надлежащим образом извещены.

Данные процессуальные особенности рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции следует учитывать при планировании и проведении процесса.

В кассационной инстанции по жалобам лиц, участвующих в деле, проверяется соблюдение норм материального и процессуального права судом первой и апелляционной инстанций тогда, когда решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции уже вступили в законную силу.

Сущность рассмотрения дела в кассационной инстанции состоит в проверке законности этих актов именно с точки зрения правильного применения норм материального и процессуального права. Адвокат, формулируя кассационную жалобу, должен указывать на соответствующие нарушения со ссылками на конкретные нормы закона, которые, по его мнению, нарушены.

Для того чтобы концентрированно изложить свою правовую позицию, адвокату необходимо проделать большую аналитическую работу по анализу и оценке законодательства, с тем, чтобы выявить суть нарушений, правильно истолковать закон, грамотно квалифицировать правоотношения сторон.

Учитывая, что по общему правилу после рассмотрения дела судом апелляционной инстанции решение незамедлительно вступает в законную силу, адвокату при проигрыше в апелляционной инстанции следует сразу же подать кассационную жалобу и ходатайство о приостановлении исполнения судебного решения. Это необходимо сделать, чтобы решение не было исполнено.

В противном случае при повороте исполнения судебного акта может сложиться ситуация, когда будет невозможно или затруднительно исполнить его. Суды удовлетворяют подобные ходатайства, если они мотивированы и обоснованы необходимыми доказательствами, имеют ссылки на существенные обстоятельства.

Мотивация и доказательства должны свидетельствовать не о каких-либо сомнениях заявителя в правильности, законности судебного решения, а доказывать именно невозможность или затруднительность исполнения решения при его повороте. Такое ходатайство удовлетворяется во всяком случае, если другой стороне по делу предоставлено встречное обеспечение возмещения возможных убытков путем внесения на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере оспариваемой суммы или предоставления обеспечения на ту же сумму.

В кассационной инстанции действуют общие принципы арбитражного судопроизводства и общие подходы в методике работы по обжалованию судебных актов.

Однако в кассационной инстанции не применяются правила, установленные в АПК РФ только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. В частности, не применяются правила о замене ненадлежащего ответчика (ст. 47 АПК РФ), об изменении основания и предмета иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований (ст. 49 АПК РФ), о соединении и разъединении нескольких исковых требований (ст. 130 АПК РФ), о предъявлении встречного иска (ст. 132 АПК РФ) и некоторые другие. Поэтому адвокат должен тщательно планировать будущее кассационное разбирательство.

В кассационном порядке могут быть обжалованы как любые решения апелляционной инстанции, так и предусмотренные АПК РФ определения. Поэтому, не соглашаясь с каким-либо определением суда апелляционной инстанции, адвокат должен вначале выяснить, может ли оно по закону быть обжаловано или нет.

Кассационная жалоба, как и апелляционная, может подаваться как на решение в целом, так и на отдельные его положения, в частности, на мотивировочную часть принятого решения.

Законодатель презюмирует, что в кассационной жалобе нельзя ссылаться на необоснованность судебных актов. Между тем в соответствии с п. 3 ст. 286 АПК РФ кассационная инстанция проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. В практическом плане для адвоката это означает возможность и необходимость, если он считает, что решение не обосновано, указывать об этом в кассационной жалобе и отстаивать эту позицию в суде кассационной инстанции.

Производство в кассационной инстанции происходит по общим правилам арбитражного судопроизводства.

Рассмотрение дела начинается с доклада одного из судей по существу жалобы, после чего выступает лицо, подавшее жалобу, а если жалобы подавались обеими сторонами, то начинает выступать истец. Для кассационной инстанции характерно более узкое рассмотрение дела с упором лишь на те нарушения материального или процессуального закона, которые были допущены предыдущими судебными инстанциями.

Поэтому в кассационной инстанции адвокату желательно начинать свое выступление с анализа и рассмотрения именно таких конкретных нарушений.

В случае отмены решения и передачи дела на новое рассмотрение суд кассационной инстанции определяет те действия, которые должен произвести нижестоящий суд при новом рассмотрении дела. Эти указания для нижестоящего суда обязательны. Поэтому адвокат, участвуя в новом рассмотрении дела, должен проанализировать позицию кассационного суда, в полной мере учесть его указания и использовать все представленные возможности.

Изменения, внесенные Федеральным законом № 228-ФЗ в АПК РФ, устанавливают последовательное движение дел через судебные инстанции, при котором судебные акты арбитражного суда первой инстанции обжалуются в суд апелляционной инстанции, а судебные акты арбитражного суда апелляционной инстанции — в суд кассационной инстанции.

В силу ч. 2 ст. 181 и ст. 273 АПК РФ вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства, если такое решение было предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции или если суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Законодатель исходил из того, что введение указанных правил позволит повысить эффективность судопроизводства, четко разграничить полномочия арбитражных судов различных судебных инстанций, предупредить злоупотребления процессуальными правами со стороны недобросовестных участников процесса, что, в свою очередь, обеспечит правовую определенность и стабильность судебных актов.

Производство в порядке надзора имеет целью проверку законности и обоснованности решений арбитражных судов разных инстанций, вступивших в законную силу.

Правом на обращение в ВАС РФ с заявлением о пересмотре судебного акта в порядке надзора обладают только лица, участвующие в деле. Прокурор вправе это сделать по делам, указанным в ст. 52 АПК РФ.

Постановления Президиума ВАС РФ направлены на формирование единой судебной практики, когда судебный акт нарушает единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права; когда оспариваемый судебный акт препятствует принятию законного решения по другому делу или когда он нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы (ст. 304 АПК РФ).

Поэтому адвокату, подготавливая заявление о пересмотре судебного акта в порядке надзора, необходимо выявить и сформулировать не только существо нарушения, но и глубинные основы норм права, правовую суть явления, высказаться по принципиальным вопросам применения законодательства. Только в этом случае он будет услышан надзорной инстанцией.

При этом адвокат не вправе обжаловать судебные решения без согласования этого вопроса с представляемым лицом. Полномочия адвоката на подписание такого заявления должны быть специально оговорены в доверенности, выданной представляемым.

Срок на такое обжалование составляет три месяца, исчисляемых со дня вступления в силу последнего судебного акта, принятого по делу (ст. 292 АПК РФ).

Пересмотр судебных актов арбитражного суда, вступивших в законную силу, по вновь открывшимся обстоятельствам производится тогда, когда после вступления этих актов в законную силу обнаруживаются существенные для дела обстоятельства, которые объективно существовали ранее, но не были и не могли быть известны заявителю, а также тогда, когда ранее принятые судебные акты основывались на доказательствах, получение которых было связано с преступлением (заведомо ложные показания свидетеля, заключение эксперта, неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении дела, преступные действия лиц, участвующих в деле, либо их представителей).

Факты совершения преступления и виновность тех или иных лиц должны быть установлены вступившим в законную силу приговором суда. Если основанием судебного акта арбитражного суда послужили решение арбитражного суда или решение, приговор другого суда либо другого органа, отмененные впоследствии, то дело подлежит пересмотру по вновь открывшимся обстоятельствам.

Адвокату следует четко различать вновь открывшиеся обстоятельства от новых, которых не было при рассмотрении дела и которые возникли уже после принятия решения. Критерием здесь выступает время существования этих обстоятельств. Основанием для пересмотра является лишь открытие таких обстоятельств, которые объективно существовали, но не были учтены судом, поскольку не были и не могли быть известны заявителю. Исчерпывающий перечень этих обстоятельств установлен ст. 311 АПК РФ и не подлежит расширительному толкованию.

Заявление о пересмотре судебного акта арбитражного суда по вновь открывшимся обстоятельствам подается в суд, ранее рассматривавший спор по существу. Пересмотр судебных актов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций производится в той инстанции суда, в которой изменен судебный акт или принят новый судебный акт.