Основы знаний о процедуре медиации

В результате изучения гл. 37 студент должен:

знать

• • понятие и правовую природу процедуры медиации как одного из частноправовых инструментов защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций;
• • понятие и принципы проведения процедуры медиации;
• • требования, предъявляемые к медиаторам;
• • правовое регулирование процедуры медиации;
• • виды медиации и основания классификации;

уметь

• • оперировать юридическими понятиями и категориями в сфере процедуры медиации;
• • правильно применять, соблюдать и толковать правовые нормы, регулирующие процедуру медиации;
• • принимать решения и совершать юридически значимые действия в точном соответствии с законодательством о медиации;
• • давать квалифицированные юридические консультации по вопросам процедуры медиации;
• • правильно составлять и оформлять юридические документы в сфере процедуры медиации;

владеть

• • юридической терминологией во вопросам альтернативной процедуры урегулирования споров с участием посредника;
• • навыками работы с правовыми документами при реализации альтернативной процедуры урегулирования споров с участием посредника;
• • навыками анализа правоприменительной практики в сфере медиации.

Понятие и общий порядок проведения процедуры медиации

Как правило, процедура медиации описывается как одна из технологий альтернативного урегулирования споров (англ, alternative dispute resolution, ADR) с участием третьего нейтрального, беспристрастного и не заинтересованного в конфликте субъекта — медиатора, который помогает сторонам выработать определенное соглашение по спору, при этом стороны полностью контролируют процесс принятия всех решений и договоренностей^[1].

Следует заметить, что часто употребляемое словосочетание «альтернативная технология» не совсем подходит для процедуры медиации, так как если опираться на этимологию слова «альтернатива», то нужно прийти к выводу о том, что это выбор одного из нескольких вариантов, а также невозможность возвратиться или выбрать другое. Иными словами, если следовать буквальному смыслу: выбрал медиацию — к процедуре судебной защиты уже вернуться нельзя. Но это не так. Судебная защита была и остается прочным фундаментом правовой формы охраны и восстановления нарушенных прав, свобод и законных интересов. При этом нужно отметить, что в рамках альтернативной процедуры урегулирования споров термин «альтернатива» описывает не только действия посредника, в качестве близских по значению слов нередко используются: дружественное, ускоренное, лучшее или инновационное разрешение споров^[2].

Легальное определение медиации следующее: это способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения (ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 193-?3 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»). Приведенное определение далеко от идеального хотя бы потому, что оно не окончено, если брать во внимание ч. 4 ст. 12 указанного Закона о взаимоприемлемом и медиативном соглашении.

Несмотря на некоторую неоднозначность понятия медиации, тем не менее концепция самой медиации опирается на следующие признаки:

• 1) наличие переговоров;
• 2) участие нейтрального субъекта — медиатора.

Переговоры иногдп приравнивают к процедуре или процессу, с чем в целом можно согласиться. Как правило, в переговорах выделяют следующие этапы (части):

• — подготовка к ведению переговоров;
• — проведение переговоров;
• — завершение переговоров;
• — оценка достижений в области ведения переговоров.

Медиатор — это ключевая фигура в переговорном процессе, поэтому он должен отвечать определенным требованиям, состав которых зависит от того, осуществляет медиатор деятельность на профессиональной или непрофессиональной основе (ч. 1 ст. 15 Закона).

В соответствии с общими требованиями лицо-медиатор (непрофессиональная и профессиональная основы) обязан быть:

• 1) совершеннолетним и дееспособным;
• 2) несудимым;

Кроме того, он не должен:

• 3) замещать государственные должности Российской Федерации, субъектов РФ, а также должности муниципальной службы;
• 4) быть представителем какой-либо стороны;
• 5) оказывать стороне юридическую, консультационную или иную помощь;
• 6) быть заинтересован (прямо или косвенно) в получении выгодного результата для той или иной стороны, в том числе состоять с конфликтующим лицом в родственных отношениях;
• 7) делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора.

Специальные требования, установленные только для профессиональной медиации, таковы:

• 1) возраст медиатора не менее 25 лет;
• 2) медиатор должен имеет высшее профессиональное образование;
• 3) медиатор обязан пройти обучение по определенной программе.

Во исполнение последней обязанности принято постановление Правительства РФ от 03.12.2010 № 969 «О программе подготовки медиаторов», а также издан приказ Минобрнауки России от 14.02.2011 № 187 «Об утверждении программы подготовки медиаторов» .

Источниками возникновения специальных требований также могут служить соглашение сторон для непрофессионального медиатора и правила проведения процедуры медиации для профессионального медиатора.

В целях наиболее полного определения статуса медиатора подобает обратить внимание на два обстоятельства. Во-первых, деятельность медиатора не следует квалифицировать в качестве предпринимательской (здесь можно провести некую аналогию статусов медиатора, адвоката, отчасти нотариуса). Во-вторых, нужно сконцентрироваться на ответственности медиатора. В ст. 17 Федерального закона от 27.07.2010 № 193-?3 акцент сделан только на гражданской правовой ответственности, которая определяется положениями ГК и при множественности лиц за причиненный ущерб будет являться долевой или солидарной. Но не следует нивелировать и иные виды ответственности по отраслевой принадлежности последствий (прежде всего административную, дисциплинарную и уголовно-правовую).

Сегодня можно с уверенностью сказать, что медиация вообще может считаться самостоятельным способом урегулирования частноправовых конфликтов, что собственно подтверждается принятием и введением в действие Федерального закона от 27.07.2010 № 193-?З. Однако было бы неверным совсем исключать применимость медиации к публично-правовым конфликтам: спорные дела разные, а технология урегулирования конфликтов более или менее универсальна. Именно она создает конкурентную среду, благоприятную для выработки обоюдоприемлемых решений для конфликтующих сторон, которыми могут являться как частные лица, так и органы публичной власти.

Итак, медиация — это один из методов мирного разрешения споров, который представляет собой формальный процесс согласования позиций, осуществляемый при активном участии нейтрального лица (медиатора), выбранного совместно сторонами спора или в установленном ими формальном порядке.

Цель медиации состоит не в выяснении того, кто прав или виноват, а в поиске компромиссной идеи, решения, «дорожной карты», которые приемлемы для сторон конфликта. Термин «поиск» не случаен. Он дает широкую возможность проявить медиатору инициативу, знания, умения, опыт, компетенцию в деле достижения задач медиации. Как уникально каждое дело в суде общей или арбитражной юрисдикции, так же уникально каждое дело в рамках процедуры медиации.

Для проведения медиации необходимо согласие на это сторон, которое оформляется письменно либо же оно может быть частью ранее заключенного договора, послужившего причиной разногласий. Кроме того, конфликтующие вправе составить отдельный документ как до, так и после возникновения юридического спора.

Само проведение процедуры медиации охватывает несколько основных этапов. Подготовительный этап ориентирован на выбор и назначение медиатора. Решение по этому вопросу принимают стороны по взаимному согласию. При его недостижении кандидатура медиатора определяется организацией, организующей процедуру медиации (ст. 9 Закона). На этом же этапе через посредника впервые обсуждаются различные аспекты возникшего конфликта. До встречи с посредником стороны вправе обменяться значимыми для спора документами.

Во время проведения основного этапа и встречи сторон с медиатором устанавливаются особенности планируемой процедуры переговоров и согласовывается график мероприятий по урегулированию спора. Посредник может предложить сторонам проведение некоторых консультаций «тет-а-тет», т. е. без участия оппонента.

В дальнейшем процесс медиации проходит по утвержденному графику. При этом следует знать два момента:

• — согласно ст. 13 Закона срок проведения процедуры медиации не может превышать более чем 60 дней, а если спор особо сложный, то не более 180 дней, за исключением дел, переданных на разрешение из суда или третейского суда, общий предельный срок которых в 60 дней не подлежит изменению;
• — в силу ч. 4 ст. 7 Закона моментом, с которого начинается процедура медиации, является день заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации. Здесь может иметь место определенная трудность установления начала течения срока, если в гражданско-правовом договоре есть ссылка на урегулирование спора с участием медиатора. В целях избежания проблем, как представляется, требуется заключение дополнительного соглашения о начале течения срока процедуры медиации.

Переговоды завершаются итоговым результатом, которым может быть: мировое соглашение, отказ от иска, признание иска либо медиативное соглашение, содержание которого определяется ст. 12 Закона. Последнее прямо не предусмотрено ГПК и АПК, поэтому, исходя из принципа процессуальной формы, суд не компетентен утверждать такое соглашение своим определением, а значит, оно не подлежит принудительному исполнению. Равным образом, не предусматривается и оспаривание медиативного соглашения. Однако допустимо прибегнуть к способу, который позволяет принудительно привести медиативное соглашение в исполнение. Это можно сделать путем обращения в третейский суд, с тем чтобы медиативное соглашение было оформлено в качестве решения третейского суда. Например, согласно Регламенту Объединенной службы медиации (посредничества) при Российском союзе промышленников и предпринимателей (работодателей) (РСПП) соглашение об урегулировании спора, заключенное сторонами в результате примирительной процедуры, может быть передано ими в третейский суд по разрешению корпоративных споров при РСПП для оформления в качестве решения третейского суда (п. 14.2 Регламента). Впоследствии такое решение приводится в исполнение в порядке, предусмотренном гл. VIII Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации» и гл. 47 ГПК и 30 АПК.

• [1] О развитии отечественной процедуры медиации подробнее см.: Кузбагаров А. Н. Примирение сторон по конфликтам частноправового характера. СПб, 2010; Лазарев С. В. Основы судебного примирения. М., 2011.
• [2] Калашникова С. И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010. С. 17−18.