Несостоятельность (банкротство). Коммерческое (торговое) право зарубежных стран

С 1 января 1999 г. в Германии было введено новое Положение о несостоятельности (Закон о регулировании порядка производства по делам о несостоятельности — 1п5о1 у.е.пгогс1пипд, сокращенно 1гаО) (далее — Закон о несостоятельности), опубликованное еще в 1994 г.^[1]

Закон МоМЮ 2008 г. продолжил курс на облегчение оздоровления должника в случае его банкротства, который был избран Законом об упрощении процедуры конкурсного производства от 13 апреля 2007 г.

Если участник общества передает в имущественную ценность для использования ее по назначению, то в будущем в ходе конкурсного производства он может не предъявлять свое право на выделение этой ценности из конкурсной массы, но только в течение одного года со дня возбуждения конкурсного производства. За это члену общества полагается финансовая компенсация. Это правило устраняет опасность того, что у предприятия при возбуждении конкурсного производства больше не имеется в распоряжении соответствующих имущественных ценностей, которые необходимы ему для продолжения производственной деятельности. Существующие шансы на оздоровление могут позволить руководителю конкурсного производства регулярно в течение года добиваться соглашения, которое даст возможность продолжить деятельность предприятия, обремененного долгами.

Как сказано в § 1 Закона о несостоятельности, «производство по делам о несостоятельности предназначено для совместного удовлетворения требований кредиторов путем реализации имущества должника и распределения выручки или согласования на основе конкурсного плана особого порядка, имеющего своей целью, в частности, сохранение предприятия» .

Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено в отношении имущества любых физических и юридических лиц, а также относительно имущества товарищества, не являющегося юридическим лицом (полного товарищества, коммандитного товарищества, простого товарищества). Исключение сделано для юридических лиц публичного права (федерации или земли), в отношении которых производство по делам о несостоятельности не допускается.

Производство о несостоятельности открывается на основании заявления, правом подачи которого пользуются кредиторы и должник. При этом кредитор, подавая заявление, должен иметь законный интерес в возбуждении производства по делу несостоятельности и может обосновать свое требование.

Заявка о признании должника неплатежеспособным может быть представлена в суд по делам о несостоятельности при трех условиях, наличие одного из которых необходимо для официального начала процедур банкротства. Этими условиями являются следующие.

1. Неплатежеспособность (Zahlungsunfahigkeit) — § 17 Закона о несостоятельности. Данная норма указывает, что процедуры банкротства могут быть официально начаты, если должник не в состоянии осуществлять выплаты по своим долгам. В соответствии с правовой презумпцией, изложенной в п. 2 § 17 Закона о несостоятельности, такой случай обычно наступает, если должник прекратил осуществлять все платежи. Если передача прав собственности не приносит результатов, так как должник не имеет необходимых средств, это является серьезным показателем того, что он неплатежеспособен. Однако временные трудности с осуществлением платежей, выражающиеся в задержке платежей на четыре-шесть недель, не считаются показателем неплатежеспособности в указанном выше значении.

• 2. Угроза неплатежеспособности (БгоЬепбе Zahlungs? lnГаЫдкей) — § 18 Закона о несостоятельности. Согласно данной норме процедуры банкротства могут быть начаты, если должник подает заявку о признании его неплатежеспособным и ссылается на угрозу неплатежеспособности. Угроза неплатежеспособности возникает, когда существует вероятность того, что должник не сможет выполнить существующие обязательства по платежам в надлежащие сроки.
• 3. Чрезмерная задолженность (иЬегзсйикНпд) — § 19 Закона о несостоятельности. В соответствии с этой нормой процедуры банкротства могут быть официально начаты в отношении имущества юридических лиц на основе чрезмерной задолженности. Чрезмерная задолженность означает, что имущество/активы должника не покрывают существующие обязательства/задолженности.

До вынесения решения по заявлению в целях защиты кредиторов от неблагоприятных изменений в имущественном положении должника суд по делам о несостоятельности принимает постановление о мерах обеспечения. В частности, такими мерами могут быть назначение временного управляющего, установление для должника запрета на распоряжение имуществом. При этом правомочия по управлению и распоряжению имуществом должника переходят к временному управляющему.

Производство по делу о несостоятельности начинается с открытия конкурсного производства. Судом назначается конкурсный управляющий и формируется конкурсная масса.

Для назначения конкурсных управляющих не существует никаких специальных юридических требований. Должность конкурсного управляющего сама по себе не считается профессией. В соответствии с § 56 Закона о несостоятельности конкурсным управляющим назначается «пригодное в конкретном случае, в частности компетентное и независимое от кредиторов и должника, физическое лицо». На практике конкурсными управляющими чаще всего назначаются юристы. Совершенно необязательно, чтобы они были специалистами в области законодательства о банкротстве, хотя, как правило, они ими являются. В действительности суды составляют списки всех юристов, которых они считают компетентными и правомочными для осуществления процедур банкротства. Обычно судьи при поиске конкурсного управляющего выбирают юриста из внутреннего списка своего суда. Свою деятельность конкурсный управляющий осуществляет под надзором суда по делам о несостоятельности. Суд может в любое время потребовать от него отдельных сведений или отчета о состоянии дел и управлении делами должника. Конкурсный управляющий должен быть порядочным и добросовестным, действовать с осмотрительностью. В случае виновного нарушения обязанностей, возложенных на него законом, он обязан возместить убытки всем участникам. Размер вознаграждения конкурсного управляющего устанавливается судом по делам о несостоятельности.

Производством по делу о несостоятельности охватывается все принадлежащее должнику на момент возбуждения производства и приобретенное им во время производства имущество, в том числе являющееся предметом обеспечения. Это имущество имеет название «конкурсная масса» .

Одновременно с открытием конкурсного производства должник отстраняется от управления бизнесом: его полномочия по распоряжению и управлению имуществом переходят к конкурсному управляющему. Вместе с тем при определенных обстоятельствах должник вправе осуществлять управление и распоряжение конкурсной массой, но под наблюдением уполномоченного, который назначается распоряжением суда по делам о несостоятельности (§ 270 Закона о несостоятельности).

Конкурсный управляющий составляет перечень всех кредиторов должника, ставших известными ему из книг и деловой корреспонденции должника, других данных должника, из заявленных ими требований или иным образом. В перечне отдельно указываются кредиторы, имеющие право на обособленное удовлетворение, и раздельно кредиторы различной очередности.

Конкурсным управляющим исполняются обязанности должника по ведению бухгалтерского учета и отчетности по конкурсной массе, предусмотренные торговым и налоговым законодательством. При этом с возбуждением производства по делу о несостоятельности начинается новый финансовый год (§ 155).

Для участия кредиторов в конкурсном производстве создаются коллективные органы — собрание кредиторов и комитет кредиторов.

Собрание кредиторов созывается судом по делам о несостоятельности. Право участия в собрании имеют кредиторы, пользующиеся правом на обособленное удовлетворение (обеспеченные кредиторы), все конкурсные кредиторы, конкурсный управляющий и должник.

Собрание кредиторов принимает решение о том, должен ли быть создан комитет кредиторов. Однако комитет кредиторов может быть создан и по решению суда. В этом случае собрание кредиторов принимает решение, будет сохранен этот комитет. В комитете кредиторов должны быть представлены кредиторы, пользующиеся правом на обособленное удовлетворение их требований (залоговые кредиторы), конкурсные кредиторы, имеющие максимальные требования, и кредиторы по небольшим суммам. Кроме того, в комитет кредиторов включается представитель работников, если их требования в качестве конкурсных кредиторов не являются значительными (§ 67).

Собрание кредиторов рассматривает отчет конкурсного управляющего об экономическом положении должника и принимает решение, должно ли предприятие должника быть закрыто или временно продолжить свою деятельность. Собрание кредиторов может уполномочить управляющего подготовить конкурсный план и предварительно определить его цели.

Кредиторы имеют реальную возможность контролировать направление процедур неплатежеспособности. Поэтому продолжение деятельности предприятия на основе конкурсного плана возможно только в том случае, если кредиторы решат, что им выгоднее сохранить действующий бизнес (с целью более полного удовлетворения их требований), чем начать его ликвидацию^[2].

Конкурсный план может быть представлен в суд по делам о несостоятельности не только конкурсным управляющим, но и должником одновременно с подачей им заявления о возбуждении производства по делу о несостоятельности.

Положение о несостоятельности описывает структуру конкурсного плана (§ 219—221). В конкурсном плане устанавливаются права участников, и в связи с этим образуются следующие группы кредиторов: кредиторы, имеющие право на обособленное удовлетворение; конкурсные кредиторы, находящиеся вне очередности; отдельные группы конкурсных кредиторов на основании § 225 Закона о несостоятельности. Каждая группа кредиторов, имеющих право голоса, голосует по конкурсному плану раздельно. Для принятия кредиторами конкурсного плана необходимо, чтобы в каждой группе с планом согласилось большинство проголосовавших кредиторов и сумма требований, заявленных кредиторами, согласившимися с планом, составила более половины суммы требований проголосовавших кредиторов.

После принятия конкурсного плана кредиторами и одобрения его должником план утверждается судом по делам о несостоятельности. Одновременно с утверждением конкурсного плана суд принимает решение о прекращении производства по делу о несостоятельности. Полномочия конкурсного управляющего и членов комитета кредиторов прекращаются. Должнику возвращается право свободного распоряжения конкурсной массой. Вместе с тем конкурсный управляющий и члены комитета кредиторов сохраняют полномочия по надзору за выполнением конкурсного плана. Надзор осуществляется также со стороны суда.

Надзор прекращается на основании постановления суда в случае, если требования, за выполнением которых осуществляется надзор, удовлетворены или их удовлетворение обеспечено, либо если с момента прекращения производства по делу о несостоятельности истекли три года и заявление о возбуждении нового производства по делу о несостоятельности отсутствует.

По результатам отчета конкурсного управляющего собрание кредиторов может принять решение о ликвидации предприятия и реализации конкурсной массы.

Очередность удовлетворения требований кредиторов. Немецкому законодательству известны так называемые требования из конкурсной массы (МаБзеуегЫпсШсЬкепеп) — расходы производства, требования по обязательствам, возникшим в результате действий управляющих, и пр., подлежащие удовлетворению вне очереди, и конкурсные требования (они характеризуются как требования кредиторов по делу о банкротстве), которые удовлетворяются в соответствии с «планом преодоления несостоятельности». Одновременно вводится понятие последующих требований, которые удовлетворяются по рангу очередности (п. 39 Закона о несостоятельности), большинство которых ранее относилось к требованиям, не подлежащим удовлетворению, в том числе относительно процентов по денежным обязательствам, начисляемым после открытия производства.

На первом собрании кредиторов, так называемом отчетном собрании (Вепс1шгегтт), конкурсный управляющий представляет отчет об экономическом положении должника и о его причинах. Затем собрание кредиторов принимает решение либо о ликвидации, либо о реорганизации/продолжении деятельности должника. После такого собрания конкурсный управляющий без промедления приступает к ликвидации конкурсной массы, если это не противоречит решению собрания кредиторов.

В целом не существует специально предусмотренного метода или способа, с помощью которого конкурсный управляющий должен ликвидировать активы; решение по данному вопросу принимается конкурсным управляющим после надлежащей оценки всех обстоятельств (РШсйгдетавзез Егтезвеп). Единственное требование, предъявляемое к ликвидации, — она должна осуществляться с максимальной выгодой.

Исключение из общего правила применяется, когда ликвидируется конкурсная масса, обремененная определенными обеспечительными имущественными правами кредиторов, которые подразумевают первоочередное удовлетворение (т.е. право удержания). Параграф 165 и последующие Закона о несостоятельности в указанных целях предусматривают, что недвижимое имущество подлежит продаже с аукциона, а движимое имущество может поступить в свободную продажу, если оно находится во владении конкурсного управляющего.

Конкурсный управляющий вправе обратиться в суд на предмет осуществления принудительной продажи с торгов недвижимого имущества, входящего в конкурсную массу, в том числе такого, в отношении которого существует право на обособленное удовлетворение.

Движимое имущество, в том числе являющееся обеспечением, свободно реализуется конкурсным управляющим, если оно находится в его владении. В любом случае конкурсный управляющий обязан предоставить кредитору информацию о состоянии вещи, а также уведомить его о намерении произвести отчуждение. После реализации движимой вещи из суммы полученной выручки изымаются расходы, связанные с реализацией, а остальная сумма используется для удовлетворения требований кредиторов, имеющих право на обособленное удовлетворение.

Если конкурсный управляющий не имеет права на реализацию движимой вещи, в отношении которой существует право на обособленное удовлетворение, кредитор вправе самостоятельно реализовать данную вещь.

После проведения проверки заявленных требований конкурсных кредиторов в отношении суммы и очередности начинается удовлетворение требований конкурсных кредиторов. До этого конкурсный управляющий составляет перечень требований, которые должны быть учтены при распределении.

По окончании реализации конкурсной массы производится окончательное распределение, на которое должно быть получено согласие суда по делам о несостоятельности. После проведения окончательного распределения суд принимает решение о прекращении производства по делу о несостоятельности.

После прекращения производства по делу о несостоятельности конкурсные кредиторы вправе предъявлять к должнику в неограниченном размере требования, оставшиеся непогашенными.

Мировое соглашение.

Новый Закон о несостоятельности использует термин «план преодоления несостоятельности» (1шо1 у.е.пгр1ап), который заменил «принудительное» и судебное мировое соглашения (§ 218—261). Наиболее наглядно это проявляется при определении целей такого плана (в том числе при распределении банкротной массы между кредиторами, продаже предприятия или восстановлении платежеспособности должника).

Закон о несостоятельности предусматривает, что после открытия производства управляющий обязан представить собранию кредиторов отчет об экономическом положении должника, внести предложения по поводу наиболее целесообразных путей удовлетворения требований кредиторов. На основании изданного отчета собрание кредиторов может поручить управляющему разработать план преодоления несостоятельности должника (§ 156). В случае принятия кредиторами такого плана в установленный срок и последующего согласия должника план представляется управляющим в суд.

План преодоления несостоятельности в Германии может предусматривать меры, не отраженные в законодательных положениях, например, в отношении оценки имущества должника или порядка удовлетворения требований кредиторов. Иными словами, указанный план предусматривает усиление правовой автономии сторон.

Немецкие суды активно участвуют в разработке плана, в том числе производят его предварительную проверку (§ 231 Закона о несостоятельности) и представляют план на обсуждение участникам примирительного производства.

По Закону о несостоятельности план подлежит принятию кредиторами, при этом кредиторы подразделяются на различные группы в соответствии с их правовым положением и экономическими интересами (что устанавливается в плане). Голосование осуществляется по группам; для утверждения плана необходимо, чтобы в каждой группе «за» проголосовало большинство кредиторов, принимавших участие в голосовании, а сумма требований кредиторов, проголосовавших «за», составляла не менее половины совокупных требований голосовавших кредиторов.

В Германии решение о подготовке плана принимается должником, собранием кредиторов или управляющим по собственной инициативе (§ 157 и 218 Закона о несостоятельности).

• [1] См.: Германское право. М., 1999. Ч. 3. С. 128.
• [2] См.: Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. С. 123.