Договоры в сфере предпринимательской деятельности

Договорное право Германии основано на таких общепринятых в развитых странах принципах, как свобода воли и формальное равенство сторон.

Толкование договоров подчиняется принципу воли. Это означает, что при противоречии буквы и смысла соглашения суд основное значение придает выяснению истинной воли сторон, их намерений при заключении соглашения.

Предписания коммерческого законодательства относительно так называемых торговых сделок, иначе говоря — коммерческих договоров предпринимателей сосредоточены в основном в книге четвертой ГТУ.

Под торговыми сделками понимаются все сделки коммерсанта, относящиеся к его коммерческой деятельности. При этом торговыми признаются сделки, в которых хотя бы одной стороной выступает коммерсант.

В соответствии с ТК торговые сделки подразделяются на односторонние и двусторонние. Двусторонние торговые сделки подпадают под действие ТК во всех случаях, а односторонние (в которых одна сторона — предприниматель) — если иное не установлено законом.

Торговое законодательство предъявляет к коммерсантам более строгие требования внимательности, осторожности и осмотрительности по сравнению с тем, как сформулированы эти правила в общегражданском законодательстве. Так, § 347 ГТУ предусматривает, что «тот, кто при совершении сделки, которая является для него торговой сделкой, обязан проявить заботливость в отношении иного лица, несет ответственность в соответствии с требованием заботливости порядочного коммерсанта» .

Нормы торгового права исходят из того, что коммерсант должен соблюдать торговые обычаи и обыкновения, действующие в коммерческом обороте, что направлено на сохранение стабильности условий коммерческого оборота, независимо от степени конкретизации соответствующих норм в текстах нормативных актов.

Примером принципа повышенной ответственности коммерсанта является правило § 350 ГТУ, согласно которому если поручительство дается коммерсантом и совершается им как торговая сделка, то для действительности поручительства не требуется письменная форма, которая была бы обязательным условием его действительности применительно к общегражданским отношениям, регулируемым ГГУ. Подобная норма обеспечивает обязанность коммерсанта держать данное им слово.

Специальные правила торгового законодательства направлены на обеспечение устойчивости оборота и устранение сколько-нибудь длительной неопределенности в правовых отношениях коммерсантов.

Например, если коммерсант совершает сделки для других лиц, он обязан отвечать на направленную ему оферту своих обычных контрагентов незамедлительно, причем в случае молчания он считается принявшим оферту. Даже если такой коммерсант своевременно отклоняет предложение, он обязан в разумных пределах своих возможностей хранить поступившие в его адрес товары до их получения оферентом или указанным им лицом.

Большое значение имеет требование о немедленной проверке качества товаров, приобретаемых коммерсантом: в отличие от общегражданского законодательства, предоставляющего покупателю обычно шесть месяцев для заявления претензий по приобретенным товарам, покупатель при купле-продаже между коммерсантами должен немедленно проверить товар при его получении и столь же немедленно поставить продавца в известность о недостатках товара. Если нет своевременной рекламации о дефектном товаре, он считается принятым.

Общим принципом коммерческих отношений является возмездность. В качестве базового принципа она действует и в области торговых сделок.

Так, коммерсанты согласно § 353 ГТУ вправе требовать уплаты процентов за просрочку платежей по торговым сделкам немедленно по истечении срока уплаты долга. Здесь в отличие от общегражданских правоотношений не требуется предварительное напоминание кредитора должнику о наступившем сроке платежа (в гражданском праве такой принцип действует в тех случаях, когда срок оплаты не указан как определенная календарная дата).

Торговое законодательство определяет, что при нарушении обязанности уплатить долг по двусторонней сделке коммерсант обязан уплачивать контрагенту 5% годовых. Эта сумма является согласно § 352 ГТУ законной процентной ставкой и применяется во всех случаях, когда в торговом законодательстве речь идет о процентах годовых, но не указывается их размер. По общегражданским договорам эта сумма определена в 4% годовых.

Принцип возмездности лежит и в основе нормы § 354 ГТУ, согласно которой лицо, обеспечивающее как коммерсант другому лицу сделки или оказывающее услуги, вправе даже при отсутствии соглашения требовать за это вознаграждение, а в случае сбережения чужого имущества можно требовать плату за хранение по ставкам, обычно применяемым в данной местности.

Существенное значение для исполнения денежных обязательств имеет правило о том, что даже если произведена уступка денежного требования, должник все же может произвести исполнение первоначальному кредитору, что освободит его от обязательства, т. е. будет надлежащим исполнением. Эта норма является императивной, она не может быть изменена соглашением сторон.

Германия является участником ЕС, и потому на нее распространяются все общие нормы европейского права, регулирующие договорные отношения на его территории, а также участницей Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. Нормы этой Конвенции входят, как и в России, в систему внутреннего торгового права Германии.

Ответственность за нарушение условий договоров для предпринимателей наступает независимо от вины, что соответствует принципу повышенной заботливости и осмотрительности коммерсантов.

Ответственность может выступать как в форме возмещения убытков, так и в форме неустойки. При этом неустойка согласно § 348 ГТУ не может быть уменьшена по правилам общегражданского законодательства, если она оговорена коммерсантом при ведении им своей коммерческой деятельности.

Объем возмещения убытков определен § 249 ГГУ: «Лицо, обязанное возместить убытки, должно восстановить состояние, которое существовало бы, если бы не наступило обстоятельство, приведшее к возникновению убытков. Если обязанность возместить ущерб возникла вследствие повреждения, причиненного лицу или вещи, то кредитор может вместо восстановления прежнего состояния потребовать необходимую для восстановления денежную сумму» .

Если же восстановление прежнего состояния невозможно или этого недостаточно для удовлетворения кредитора, то лицо, обязанное к возмещению вреда, должно «вознаградить кредитора деньгами» .

Наконец, в вопросе о бремени доказывания виновности должника в неисполнении обязательства германское право занимает традиционные для всего континентального права, в том числе для российского, позицию: согласно § 282 ГГУ при споре о том, обусловлено ли наступление обстоятельства, повлекшего невозможность исполнения обязательства, виной должника, бремя доказывания своей невиновности возлагается на должника.

Гражданское и торговое законодательство Германии не дают понятия «форс-мажор». Оно выработано доктриной и судебной практикой. При решении вопроса о наличии форс-мажора суды исходят из того, что обстоятельство форс-мажора не должно ставиться в вину должнику. Само же форс-мажорное обстоятельство должно быть непредвиденным, непредотвратимым (или неизбежным) и чрезвычайным, т. е. редко встречающимся^[1].

В немецком праве способы обеспечения подразделяются на персональные, когда интересы кредитора обеспечиваются тем, что другое лицо (лица) берет на себя обязательства (договор поручительства) и реальные, когда кредитор защищает свои интересы с помощью доступа к вещам, за счет которых может удовлетворить свои требования (например, удержание).

Одним из основных персональных способов обеспечения по торговым сделкам является поручительство. Поэтому большое значение имеет императивная норма § 349 ГТУ о том, что поручитель по сделке, которая для него является торговой, не может возражать против требований кредитора по основному обязательству (обеспеченному поручительством), ссылаясь на то, что кредитор не предъявлял иска к основному должнику. Такое же правило действует и в отношении кредитного поручителя.

Названная норма чрезвычайно важна для коммерческого оборота. Она позволяет рассматривать поручительство как эффективный, быстрый и простой в реализации способ обеспечения интересов кредитора в коммерческом обороте. Таким образом, здесь поручитель действительно является солидарным должником, и требование кредитора может быть предъявлено непосредственно к нему и подлежит удовлетворению независимо от того, обращался ли кредитор с соответствующим требованием к основному должнику.

Реальным способом обеспечения является право удержания. Торговое законодательство различает коммерческое право удержания и чрезвычайное право удержания. Коммерческое право удержания определено § 369 ТК: «Коммерсант во исполнение требований с наступившим сроком исполнения, которые принадлежат ему по двусторонней торговой сделке, заключенной с другим коммерсантом, имеет право удерживать движимые вещи и ценные бумаги должника, поступившие по воле последнего в его владение на основании торговых сделок, если он еще имеет их во владении, в частности может распоряжаться ими на посредством коносамента, транспортной или складской накладной» .

Чрезвычайное право удержания может использоваться для исполнения требований, срок исполнения которых не наступил. Вместе с тем такое право удержания может использоваться только в случаях, перечисленных в § 370 ТК, а именно: если в отношении имущества должника открыт конкурс или если должник прекратил свои платежи; если принудительное исполнение в отношении имущества должника осталось безрезультатным.

К вещно-правовым способам обеспечения исполнения торговых сделок относятся залог и ипотека. Залоговое право на движимые вещи и на права определены нормами ГК о вещных правах. Торговый кодекс предусматривает особенности продажи заложенного имущества, если передача в залог со стороны залогодержателя и залогодателя является торговой сделкой.

Способом обеспечения исполнения обязательств, прежде всего в сфере кредитования, является так называемая обеспечительная передача собственности (или фидуциарная сделка по передаче в собственность кредитору имущества). Данный способ обеспечения законодательством не урегулирован и получил развитие благодаря судебной практике. Его появление было вызвано неспособностью залога удовлетворять экономические потребности в сфере кредитования. Поэтому целью обеспечительной передачи собственности является предоставление кредитору реальной гарантии защиты его интересов.

В отношении имущества, право собственности на которое переходит в результате такой сделки, кредитор является полноправным собственником, но само имущество остается в фактическом владении должника. При этом кредитор добровольно ограничивает себя в распоряжении собственностью. В целях обеспечения передаются движимые вещи (оборудование, автомобили, компьютеры и пр.). После исполнения должником своих обязанностей кредитор (как правило, банк) продолжает оставаться собственником переданного ему в обеспечение имущества, а должник имеет право требовать передачи ему права собственности на это имущество^[2].

Торговое законодательство содержит многие важные нормы, относящиеся к торговым сделкам и сформулированные как диспозитивные.

Так, если стороны невнимательно подошли к формулировке договора и из его текста не ясно, как определять меру, вес, валюту, расчет времени и расстояний, то согласно § 361 ГТУ считается, что определяющими для данного договора являются мера, вес, валюта, расчет времени и расстояний, действующие в том месте, где договор должен исполняться.

• [1] См.: Белов А. П. Международное предпринимательское право. М., 2001. С. 69—70.
• [2] См.: Бирюкова Л. А. Фидуциарная собственность как способ обеспечения защиты кредиторов // Актуальные проблемы гражданского права / под ред. С. С. Алексеева. С. 197—199; Основные институты гражданского права зарубежных стран. С. 352; Гражданское право: учебник / под ред. А. Г. Калпина, А. И. Масляева. М., 1997. Ч. 1. С. 181.