Специальные обычные товарищества

В соответствии с Законом «специализированные сервисные структуры, предоставляющие клиентам оплачиваемые услуги на основе профессиональных знаний и специальных навыков, могут создавать специальные обычные товарищества». Сюда относятся юридические фирмы, аудиторские фирмы, медицинские клиники, архитектурные фирмы и др.

Закон определяет особенности ответственности участников специального обычного товарищества: в случае возникновения у товарищества обязательств вследствие умышленных действий или значительных упущений в ходе ведения деятельности участник или участники товарищества должны нести неограниченную или неограниченную солидарную ответственность; остальные участники товарищества несут ответственность, ограниченную размером их имущественных долей в товариществе.

В случае возникновения у товарищества обязательств в отсутствие умышленных действий или значительных упущений в ходе ведения деятельности, а также в отношении иных обязательств товарищества все участники несут неограниченную солидарную ответственность.

Специальное обычное товарищество обязано создать фонд страхования профессиональной ответственности и оформить страхование профессиональной ответственности. Фонд страхования профессиональной ответственности используется для погашения обязательств, возникших в ходе осуществления деятельности участниками товарищества.

Бурное развитие частного предпринимательства потребовало от законодателя развернутой нормативной регламентации форм предпринимательской деятельности граждан и юридических лиц — собственников своего имущества. В связи с этим в 1993 г. был принят Закон о компаниях, который стал одним из важнейших источников гражданского права КНР.

С целью снижения уровня государственного регулирования, улучшения корпоративного управления и повышения прозрачности деятельности китайских компаний в 2005 г. был принят новый закон КНР о компаниях, который вступил в силу 1 января 2006 г. Из прежнего закона о компаниях были удалены 46 статей, добавлена 41 статья и в 137 статей внесены изменения. Новый закон упрощает процесс создания компаний и расширяет возможности иностранных инвесторов, работающих на китайском рынке.

В Китае существуют две организационно-правовые формы предприятий: компания с ограниченной ответственностью и акционерная компания.

Компания с ограниченной ответственностью (Limited Liability Company, LLC) создается участниками в количестве от двух до 50 на их совместные вклады. Учредительным документом такой компании является устав, содержание которого определено Законом о компаниях. На уставе компании участники ставят свои подписи, если это граждане, или печати, если участниками являются юридические лица.

В уставе компании указывается зарегистрированный капитал, под которым понимается стоимость реально внесенных вкладов всех участников к моменту регистрации компании. Минимальный зарегистрированный капитал составляет от 100 тыс. до 500 тыс. юаней (Ren Min Bi) в зависимости от вида деятельности, которую будет осуществлять компания. Однако законодатель часто требует более высоких размеров начального уставного капитала для организации ООО в отдельных сферах деятельности (в том числе с участием иностранных инвесторов).

Некоторые изменения претерпела структура зарегистрированного капитала. Раньше доля нематериальных активов уставного капитала не могла превышать 20% общего размера зарегистрированного капитала. Согласно новой формулировке Закона (ст. 27) доля нематериальных активов, к которым относятся интеллектуальная собственность и другие формы безналичных активов, увеличена до 70%, а минимальный размер наличных денежных средств снижен до 30% общего объема зарегистрированного капитала. К нематериальным активам предъявляются два основных требования: они должны иметь стоимость и их можно предавать другому владельцу.

Новый закон разрешает производить оплату зарегистрированного капитала частями. При этом первый взнос должен составлять не менее 20% общей суммы, а оставшуюся часть необходимо оплатить в течение двух лет с момента учреждения компании.

Внесение вкладов и их оценка проверяются установленным законом контрольным органом, о чем компании выдается свидетельство.

После проверки того факта, что участники полностью внесли свои вклады, представитель, указанный участниками, либо доверенное лицо, действующее от имени всех участников, обращается в орган, ведающий регистрацией компаний, с заявлением о регистрации. При условии соблюдения установлений закона такой орган производит регистрацию и выдает «Удостоверение о хозяйствовании», дата выдачи которого считается датой образования компании.

Права участников компании с ограниченной ответственностью удостоверяются свидетельством о вкладах, которое содержит сведения, предусмотренные Законом о компаниях.

Компания ведет реестр участников. Участники могут уступать свои вклады друг другу полностью или частично. При уступке вклада третьему лицу требуется получить согласие более половины всех участников. При этом другие участники имеют преимущественное право покупки уступаемого вклада.

Прибыль компании распределяется среди участников пропорционально их вкладам.

Система управления компании с ограниченной ответственностью достаточно традиционная, характерная для управления ООО большинства европейских стран.

Высший орган управления — собрание участников компании, действующее в соответствии с компетенцией, определенной Законом о компаниях (ст. 38). На собрании участники обладают количеством голосов пропорционально размерам их вкладов.

Повседневное руководство компанией осуществляет управляющий или, как минимум, два управляющих, избираемых участниками компании. Управляющий несет ответственность перед дирекцией и руководит хозяйственной деятельностью компании, организует осуществление решений дирекции, определяет структуру управления в компании и решает другие вопросы, перечисленные в Законе.

В компаниях с ограниченной ответственностью повседневное управление делами может осуществлять дирекция в количестве не менее трех членов. В небольших компаниях вместо Дирекции избирается один или два управляющих.

Устав 1ХС может предусматривать формирование совета директоров в количестве от трех до 13 членов. Один из членов совета директоров назначается председателем, кроме того, возможно назначение одного или нескольких вице-председателей Совета. В небольших компаниях вместо совета директоров может избираться исполнительный директор.

Контрольно-ревизионные функции осуществляет ревизионная комиссия. Закон перечисляет случаи, являющиеся препятствием для занятия должностей в компании, а также содержит запрет конкуренции для членов дирекции компании и ее управляющего. Компания одного лица. Во многих юрисдикциях, в том числе в Гонконге, отменено требование о наличии как минимум двух учредителей компании. Новый закон КНР о компаниях (ст. 58) разрешает создание компании с одним акционером, в роли которого может выступать физическое или юридическое лицо, в том числе иностранное. Однако в отношении этого вида LLC вводятся более жесткие правила. Минимальный размер зарегистрированного капитала составляет 100 тыс. юаней, что значительно больше, чем для обычной компании с ограниченной ответственностью. Кроме того, уставный капитал должен быть оплачен полностью на момент формирования компании. Еще одно ограничение состоит в том, что физическое лицо может создать только одну компанию, и эта компания с одним акционером не должна быть использована для инвестирования или регистрации другой LLC^[1].

Акционерная компания (Joint Stock Company, JSC). Минимальное число учредителей JSC снижено до двух (раньше было пять). Максимальное число учредителей не должно превышать 200.

Минимальный зарегистрированный капитал — 5 млн юаней. Он может быть оплачен как за счет учредителей, так и за счет вкладчиков. В любом случае, число учредителей должно быть от двух до 200 и половина из них должна иметь постоянное место жительства в Китае. Однако, если число вкладчиков уменьшилось до одного, компания не должна быть ликвидирована. Уставный капитал может быть оплачен частями. Первый взнос составляет не менее 20% общей суммы. Остаток погашается в течение пяти лет с момента учреждения компании.

Закон о компаниях выделяет две формы создания акционерной компании: инициаторами и путем привлечения средств. В первом случае инициаторы подписываются на все акции, которые должны быть выпущены компанией, и создают компанию. Во втором случае инициаторы подписываются только на часть акций, которая составляет не менее чем 35% всех акций компании, а остальная часть акций распределяется путем открытой подписки.

Период времени, запрещающий передачу учредительных акций, уменьшен с трех лет до одного года с момента основания компании. Директора, управляющие и высшие должностные лица компании могут передавать свои акции в пределах компании по истечении одного года с той даты, когда акции прошли листинг на валютной бирже. Прежний закон не разрешал передавать акции в течение всего срока пребывания указанных лиц на занимаемых ими должностях.

Учредительным документом акционерной компании является устав, содержание которого определено Законом о компаниях. При объявлении открытой подписки на акции инициаторы должны обратиться в ведомство Государственного совета по контролю за ценными бумагами, а также представить документы, перечисленные Законом. Только получив разрешение соответствующего ведомства, инициаторы могут начинать открытую подписку на акции.

После получения средств от выпуска акций государственный орган проверяет проверку капитала компании и выдает свидетельство. Инициаторы в течение 30 дней проводят учредительное собрание акционеров, которое решает вопросы, перечисленные в ст. 92 Закона, в том числе принимает устав компании и избирает членов совета директоров. Совет директоров направляет в орган, ведающий регистрацией компаний, документы, после проверки которых он осуществляет регистрацию и выдает «Удостоверение о хозяйствовании». Управление акционерной компанией строится как по американскому варианту управления, так и по немецкому. Акционерные компании, акции которых котируются на фондовой бирже, должны иметь независимых директоров. Закон о компаниях 1993 г. установил германскую двухуровневую систему управления с двумя органами управления: советом директоров и правлением. Однако институт правления не оправдал себя в силу низкого профессионального уровня управляющих, а также из-за отсутствия эффективных механизмов осуществления исполнительной власти. В такой ситуации китайский законодатель посчитал необходимым перейти на англо-американскую одноуровневую систему управления через совет директоров, который сочетает в себе функции исполнительного органа и контрольного органа. При этом в совет директоров входят независимые директора (иначе они называются неисполнительными, или аутсайды). Китайский регулятор на рынке ценных бумаг установил требования к независимым директорам публичных компаний^[2].

В соответствии с Законом 2006 г. акционер, владеющий крупным пакетом акций, директор или старший управляющий компании несут личную ответственность за действия, которые могут привести к конфликту интересов. Директора китайских публичных компаний, прошедших листинг на китайской бирже, не могут принимать участие в голосовании по вопросам, в которых они имеют личный интерес.

Согласно новому закону существенно расширены права акционеров. Например, на общих собраниях они могут: принимать решения по вопросам стратегии компании и инвестиций; избирать, смещать и определять денежное содержание членов совета директоров и совета управляющих; проверять и утверждать доклады обоих советов, а также утверждать годовые бюджеты, предложения по распределению прибыли и дивидендов; утверждать решения об увеличении или сокращении зарегистрированного капитала; принимать решения по сделкам слияний и поглощений (М&А); вносить изменения в устав; проверять протоколы собраний; контролировать финансовую и бухгалтерскую отчетность. Это в значительной степени повышает прозрачность компании.

Закон 2006 г. налагает на директоров и управляющих компаний более жесткие обязательства по соблюдению «принципа осторожности» (duty of саге), под которым прежде всего подразумевается строгое выполнение существующих стандартов и правил. Это положение Закона в какой-то степени успокаивает иностранных инвесторов, которые традиционно с опасением относятся к предоставлению слишком больших прав их партнерам по совместному бизнесу. Теперь управление совместной компанией приобретает более устойчивый характер, поскольку ее административный персонал несет ответственность за свои действия. Статья 13 Закона по-новому интерпретирует понятие юридического представителя компании. Если раньше в роли юридического представителя мог выступать только председатель совета директоров, то сейчас эти функции предоставлены также управляющему директору или менеджеру.

При выборе директоров и управляющих на общем собрании акционеров может быть использована кумулятивная система выборов, при которой каждый акционер имеет право подать столько голосов, сколько выставлено кандидатов, и распределить голоса по своему желанию. Однако эта система выборов должна быть закреплена уставом компании или принята общим собранием акционеров. Регистрация предприятий как юридических лиц определяется ОПГП и принятым на его основании Положением КНР о порядке регистрации предприятий как юридических лиц 1988 г.^[3] Положение определяет порядок регистрации предприятий при создании, регистрацию изменений и прекращения предприятий.

Регистрация осуществляется в специальных органах по регистрации — Государственном управлении торгово-промышленной администрации и местных органах торгово-промышленной администрации всех уровней.

Органы по регистрации обладают широкой компетенцией по контролю и управлению предприятиями как юридическими лицами. Так, регистрирующие органы не только осуществляют регистрацию предприятий, но и наблюдают за их хозяйственной деятельностью. Соголасно Положению предприятия обязаны представлять в регистрирующие органы отчеты о ежегодных проверках, балансовый отчет о капиталах или сведения об имущественных пассивах.

Кроме того, регистрирующий орган может подвергнуть предприятие таким санкциям, как предупреждение, наложение штрафа, конфискация незаконных доходов, приостановление деятельности предприятия, изъятие либо аннулирование удостоверения о хозяйствовании как юридического лица за совершение им действий, перечисленных в Положении.

Регистрации подлежат следующие основные данные: наименование предприятия как юридического лица, его местонахождения, место хозяйствования, законный представитель, сектор экономики, сфера хозяйствования, способ хозяйствования, зарегистрированный капитал, количество персонала, пределы хозяйствования, филиалы и отделения.

По законодательству КНР предприятие как юридическое лицо может использовать только одно наименование, которое утверждается органом по регистрации. После проверки и регистрации предприятие приобретает исключительное право на наименование.

Орган по регистрации осуществляет проверку представленных документов, перечень которых определен Положением о порядке регистрации предприятий. После проверки регистрирующим органом представленных документов организации выдается «Удостоверение о хозяйствовании предприятия как юридического лица». С этого момента предприятие считается созданным как юридическое лицо и может иметь свою печать, открывать счета в банках, заключать договоры, вести хозяйственную деятельность. О создании предприятия, изменении его наименования, прекращении предприятия органом по регистрации делается публичное объявление.

Если после получения «Удостоверения о хозяйствовании предприятия как юридического лица» предприятие в течение шести месяцев не развернет хозяйственную деятельность или прекратит ее на целый год, считается, что предприятие прекратилось. Орган по регистрации изымает «Удостоверение…», печать предприятия, а также уведомляет о прекращении предприятия банк.

При регистрации предприятия, регистрации изменений, а также при проведении ежегодных проверок вносится плата, размер которой устанавливается Государственным управлением торгово-промышленной администрации.

• [1] См.: Yuanshi В. Op. cit. С. 29.
• [2] См.: УиапхЫ В. Ор. ск. С. 33.
• [3] См.: Гражданское законодательство КНР. С. 174.