Гражданско-правовой договор: общая характеристика

Договор есть наиболее распространенный вид сделок. Только односторонние сделки не относятся к числу договоров, поэтому договор подчинен общим для всех сделок правилам.

Гражданско-правовой договор есть соглашение двух или более сторон об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК).

К обязательствам, возникающим из договора (а значительная часть договоров направлена именно на это), применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (п. 2, 3 ст. 420 ГК).

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Для того чтобы эта общая воля могла быть сформирована и закреплена в договоре, он должен быть свободен от какого-либо внешнего воздействия. Поэтому наряду с требованиями, закрепленными нормами ГК о сделках и относящимися в силу вышеуказанных причин к договорам, ст. 421 ГК закрепляет целый ряд правил, дополнительно обеспечивающих свободу договора^[1].

Свобода договора означает, во-первых, что субъекты гражданского права свободны в решении вопроса — заключать или не заключать договор. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 421 ГК). Во-вторых, свобода договора предусматривает свободу выбора партнера при заключении договора. В-третьих, свобода договора предполагает свободу участников гражданского оборота в выборе вида договора. В соответствии с п. 2 и 3 ст. 421 ГК стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в п. 3 ст. 421 ГК, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона к отдельным отношениям сторон по договору. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). В-четвертых, свобода договора предполагает свободу усмотрения сторон при определении условий договора. При всей свободе договора он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Условия договора, по которым между сторонами достигнуто соглашение, есть содержание договора. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Поэтому важно определить, какие условия для данного договора являются существенными, при этом нужно учитывать, что круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Во-первых, существенными являются условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК). Без определения предмета договора невозможно заключить ни один договор. Во-вторых, к числу существенных относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. В-третьих, существенными признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида. В-четвертых, существенными являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

К числу существенных условий возмездных договоров следует отнести и цену в договоре. Согласно ст. 424 ГК, если в договоре не определена цена, по которой оплачивается исполнение договора, в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы, услуги. Если в гражданско-правовом договоре существенные условия не установлены, такой договор считается незаключенным.

В отличие от существенных обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить данный договор, то тем самым они согласились с теми условиями, которые содержатся в законодательстве.

Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие так же, как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако, в отличие от обычных, они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора.

Кроме указанных выше условий, которые в совокупности есть содержание договора, ГК в ст. 427 говорит о примерных условиях. Согласно нормам указанной статьи в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. В случаях когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным ст. 421 ГК. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.

Кроме содержания следует остановиться также на форме договора. Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в надлежащих случаях форме (и. 1 ст. 432 ГК). Поскольку договор является одним из видов сделок, к его форме применяются общие правила о форме сделок. В соответствии с и. 1 ст. 434 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Для заключения реального договора (см. ниже) требуется нс только облеченное в требуемую форму соглашение сторон, но и передача соответствующего имущества (и. 2 ст. 433 ГК). При этом передача имущества также должна быть надлежащим образом оформлена.

Если согласно законодательству или соглашению сторон договор должен быть заключен в письменной форме, он может быть заключен путем составления единого документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Развернутую структуру любого, в том числе хозяйственного, договора можно представить в виде схемы на рис. 10.1.

Безусловно, на практике не все из указанных элементов указываются при заключении договора. Однако чем важнее и сложнее договор, тем большее количество элементов из указанной схемы рекомендуется включать в проект договора.

Согласно ст. 431 ГК, посвященной толкованию договора судом, предусмотрен следующий алгоритм толкования. Во-первых, принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Во-вторых, если вышеуказанные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон. Безусловно, данный алгоритм может быть применен при толковании договора в любой правоприменительной практике.

Рис. 10.1. Примерная структура договора.

Поскольку договоры являются разновидностью сделок, на них распространяется и деление сделок на различные виды. Так, общее для всех сделок деление на консенсуальные и реальные в равной мере применимо к договорам. Сделки (договоры), по которым права и обязанности у сторон возникают с момента их заключения, называются консенсуальными, а если права и обязанности сторон возникают с момента передачи имущества — реальными.

Кроме вышеуказанного, существуют и иные способы деления договоров на отдельные виды. Так, различают договоры возмездные и безвозмездные, при этом договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Договор, по которому сторона должна получать плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным договором, если вознаграждение по договору не предусмотрено — безвозмездным.

Договор, по которому обе стороны являются и кредитором, и должником в обязательстве, называется взаимным или двустороинеобязывающим (например, договор купли-продажи). Если в обязательстве по договору одна сторона должник, а другая только кредитор, такой договор будет одностороннеобязывающим (например, договор займа).

Согласно ст. 426 ГК публичным признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. гг).

Публичный договор имеет ряд особенностей, к важнейшим из которых относятся:

• • цена товаров, работ и услуг должна быть одинаковой для всех потребителей соответствующей категории (за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей);
• • лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора (за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами);
• • отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

При необоснованном уклонении лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора применяются положения п. 4 ст. 445 ГК. Согласно норме этой статьи, если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, при этом уклоняющаяся сторона должна возместить другой стороне причиненные этим уклонением убытки. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом. При этом абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 429.4 ГК).

Договор присоединения есть договор, условия которого устанавливаются только одной из сторон, а другая сторона лишена возможности дополнять или изменять их и может заключить договор, только согласившись с этими условиями, присоединившись к ним (например, договор бытового проката). Традиционно договор порождает права и обязанности для сторон, но договору, т. е. он заключается в пользу его участников. Однако наше законодательство (ст. 430 ГК) предусматривает также договоры в пользу третьих лиц. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица. От договоров в пользу третьего лица следует отличать договоры об исполнении третьему лицу. Последние не предоставляют третьему лицу никаких существенных прав. Поэтому требовать исполнения таких договоров третье лицо не может.

Остановимся также на отдельных, так называемых специальных договорных конструкциях (предварительном договоре, рамочном договоре, соглашении о предоставлении опциона, опционном договоре), имеющих чрезвычайно важное значение для практики ведения бизнеса.

Под предварительным договором (ст. 429 ГК) понимается такой договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор — это соглашение о заключении основного договора в будущем, и он должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также иные существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

При отсутствии указания на срок основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора. Если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен или любая из сторон не направит другой стороне предложения заключить договор, то обязанности, предусмотренные предварительным договором, прекращаются.

Особое значение конструкция предварительного договора приобрела в последнее время в таких сферах, как коммерческое жилищное и загородное строительство, продажа и аренда жилья, аренда нежилых помещений (под офис, склад, магазин) и т. п.

В связи с этим укажем на несколько важных положений, выработанных правоприменительной практикой по данному виду договорного обязательства.

1. Предварительный договор заключается по поводу будущего основного договора, а не по поводу какого-то конкретного имущества, условие об оплате в рамках предварительного договора неправомерно, поскольку он воплощает в себе лишь обязательства организационного, а не имущественного характера.

Если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть, суды должны квалифицировать его как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате (см. постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»).

2. Неисполнение или ненадлежащее исполнение условий предварительного договора может повлечь взыскание неустойки (если условие о неустойке включено в предварительный договор).

Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Рамочный договор — это вид договора, по которому стороны обязуются заключить в будущем, как правило, несколько основных договоров. Рамочный договор содержит условия организации договорных связей, т. е. регламентирует порядок заключения отдельных основных договоров. Следует подчеркнуть, что в отличие от предварительного договора, рамочный договор не обязывает стороны в конкретный срок заключить основные договоры, но в случае их незаключения к отношениям сторон подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре.

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта (т.е. принятия) такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

По опционному договору (ст. 429.3 ГК) одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

Определенные особенности имеют договоры с недвижимостью. Особенности заключения договоров, объектом которых выступают недвижимые вещи (предприятие, здания и сооружения, земельные участки и т. п.), можно свести к следующим трем основным моментам.

Во-первых, любой договор, объектом которого является недвижимость, должен быть составлен в форме единого документа, в то время как по общему правилу (ст. 434 ГК) письменная форма договора предполагает использование обмена письмами, телеграммами и т. п.

Во-вторых, переход прав на недвижимость оформляется особым образом: необходимо подписание двустороннего акта (или иного документа) о передаче недвижимости. Этот документ, наряду с договором, является основанием для перехода прав на недвижимость. Такое требование о передаче прав на недвижимость закреплено в сг. 556, 560, 655, 659 ГК (о договорах аренды).

В-третьих, право на недвижимость возникает у нового собственника (владельца) с момента государственной регистрации.

В соответствии со ст. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. При этом закон предусматривает, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности.

Таким образом, можно выделить три основных этапа заключения договора: а) направление одной стороной оферты; б) рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт; в) получение акцепта стороной, направившей оферту.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым предложение будет принято (п. 1 ст. 435 ГК).

Предложение о заключении договора может быть признано офертой при соблюдении трех необходимых требований:

• а) наличие адресата предложения (одного или нескольких конкретных лиц);
• б) наличие существенных условий договора;
• в) предложение дол жно выражать намерение оферента связать себя договором в случае принятия предложения адресатом оферты (акцептантом).

Оферта приобретает обязательное значение для направившего ее лица с момента получения оферты адресатом.

Особым видом оферты является публичная оферта. При этом надо учитывать, что не всякое предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц, может признаваться публичной офертой.

Закон признает акцептом ответ лица, которому была адресована оферта, о ее принятии. Такой акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Отсутствие ответа на оферту (молчание адресата оферты) не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

Необходимо отметить еще один важный момент. Как уже говорилось, согласно ст. 438 ГК акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

В случае когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК). Если же в оферте не определен срок для ее акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту до окончания срока, установленного правовыми актами, а если такой срок не установлен — в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК). По общему правилу (п. 1 ст. 433 ГК), договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Серьезные особенности существуют при заключении договора на торгах, поскольку здесь применяются положения ст. 445 ГК о заключении договора в обязательном порядке.

Изменение и расторжение договора. При изменении условий договора сам договор и возникшие из него обязательства остаются в силе, меняются на будущее лишь отдельные его условия и содержание обстоятельств. Расторжение договора — это досрочное прекращение действия договора и тем самым возникших из него обязательств, срок исполнения которых на этот момент не наступил. Расторжение договора является правомерным способом прекращения обязательств и прекращает лишь неисполненные обстоятельства.

Согласно ст. 450 ГК изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором. Многосторонним договором, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не установлено законом.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

• а) при существенном нарушении договора другой стороной;
• б) в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или непосредственно договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Закон предусматривает также (ст. 451 ГК) изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

Необходимо учитывать, что соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор (если иное не вытекает из нормативных правовых актов, самого договора или обычаев). При этом требование (иск) об изменении или расторжении договора может быть заявлено в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении, либо в 30-дневный срок (п. 2 ст. 452 ГК).

Важное значение имеет такое положение п. 3 ст. 453 ГК, где указывается, что в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда.

От расторжения договора следует отличать отказ от договора. Право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) согласно ст. 450.1 ГК возможно лишь:

• • в случаях, предусмотренных ГК, другими законами или договором;
• • путем уведомления управомоченной стороной другой стороны об отказе от договора (исполнения договора).

Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично договор считается соответственно расторгнутым или измененным От расторжения договора необходимо отличать конструкцию признания договора недействительным.

Общие правила о недействительности сделок применяются и к договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и ст. 431.1 ГК. Указанная статья говорит прежде всего об особенностях признания недействительным договора в сфере предпринимательской деятельности. Так, согласно п. 2 ст. 431.1 сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным, за исключением случаев признания договора недействительным по основаниям, предусмотренным ст. 173, 178, 179 ГК, а также если предоставленное другой стороной исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны.

В случае признания недействительным по требованию одной из сторон договора, который является оспоримой сделкой и исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, общие последствия недействительности сделки согласно ст. 167 ГК применяются, если иные последствия недействительности договора не предусмотрены соглашением сторон, заключенным после признания договора недействительным и не затрагивающим интересов третьих лиц, а также нс нарушающим публичных интересов.

• [1] См. подробнее: Карапетов А. Г., Савельев А. И. Свобода договора и ее пределы. Т. 1—2.М.: Статут, 2012.