Шершеневич Габриэль Феликсович (1863-1912)

Это государственнический (этатический) позитивизм. Кроме государства источником права в позитивизме может быть бог, всеобщий разум и другие силы. Позитивизм выводит формулу «закон есть закон» независимо от содержания. Эта теория вообще исключает из понятия права вопрос о его содержании и его справедливости. «Закон справедлив всегда» — это аксиома для позитивистов.

Профессор, юрист, государственный деятель. Основные сочинения: «Философия права», «Теория государства и права», «Торговое право», «Гражданское право».

Социологический подход к праву выражается в том, что законодатель не создает право, а лишь открывает его. Такой подход оправдан, особенно в той мере, в какой он отрицает волюнтаризм законодателя. Данная теория исходит из того, что право создается в общественной жизни. Его источником выступают противоборствующие интересы отдельных людей. Право создается применительно к конкретным случаям путем прецедентов, поскольку, согласно мнению приверженцев данной теории, суд ближе к жизни и сталкивающимся интересам. Оценивая их, он создает право. Законодатель лишь придает праву силу закона. Таким образом, законодатель не придумывает право, он только дает форму закона тому праву, которое сложилось в обществе и выявлено судом.

Г. Ф. Шершеневич, принадлежа к российской социологической школе права, стремился отойти от догматической юриспруденции и показать связь юридических норм и отношений с социальной действительностью. Отправной точкой для него и других ученых его времени служит противопоставление естественного и позитивного права — «несомненный и непостижимый дуализм права».

Путь России к праву большей частью позитивистский. В русской юриспруденции прослеживаются черты этатического, законнического позитивизма. До Октябрьской революции 1917 г. Россия входила в романо-германскую правовую семью, что предопределяло господство позитивизма, основные черты русской юриспруденции второй половины XIX в. сформировались в позитивистском русле. Именно этатический позитивизм преподавался в университетах, им руководствовались судьи и чиновники. В начале XX в. юридический позитивизм раскололся на ряд течений, оставивших существенный след в отечественной и мировой юридической мысли.

После 1917 г. правовые учения в России переживали упадок ввиду победы нигилистических позиций в отношении как права, так и государства. Октябрьскую революцию рассматривали как первый шаг на пути мировой революции, которая приведет к прекращению существования всех государственно-правовых институтов. Однако этим ожиданиям не было суждено осуществиться. Окончание Гражданской войны и военного коммунизма стало началом нового государственного строительства, что привело к развитию права. Ведущим моментом в правопонимании стал классовый подход, а точнее, интересы господствующего класса, порождающие систему (порядок) общественных отношений.

Но страной господствующего позитивизма стала не только Россия, но и в большинстве стран мира естественно-правовые концепции не были столь широко распространены. Характерное для многих разновидностей юридического позитивизма отождествление права с системой законов привело не только к серьезным концептуальным потерям, но и сильно привязало науку к воле законодателя, вследствие чего из юриспруденции выпало самое главное — право как справедливость. Такой подход делает законодателя абсолютным властителем над обществом, он может создавать право по своему усмотрению. Это объясняет притягательность позитивизма в качестве государственной доктрины. Типичное позитивистское мировоззрение выражается в известном выражении «закон есть закон».

Сегодня человечеству необходимо совершенно новое и ценностное мировоззрение, которое может представлять собой осмысленное, синтезированное начало положительного опыта различных наук. Его основу может составить учение о естественной справедливости, которое создаст фундамент правотворчества.