Квалифицированные виды контрабанды

Действующие нормы УК РФ не предусматривают конкретных способов совершения преступления в основных составах ст. 200.1, 226.1 и 229.1 УК РФ. Однако содержат ряд способов совершения контрабанды, включенных в перечень ее квалифицированных видов.

Часть 2 ст. 200.1 УК РФ предусматривает два отягчающих обстоятельства совершения деяния:

• а) в особо крупном размере;
• б) группой лиц.

Согласно примечанию 2 к ст. 200.1 УК РФ деяние признается совершенным в особо крупном размере, если сумма незаконно перемещенных наличных денежных средств и (или) стоимость незаконно перемещенных денежных инструментов превышает пятикратный размер суммы наличных денежных средств и (или) стоимости дорожных чеков, разрешенных таможенным законодательством Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС к перемещению без письменного декларирования.

Учитывая, что на сегодняшний день не подлежит письменному декларированию сумма перемещаемых наличных денежных средств и дорожных чеков, не превышающая в эквиваленте 10 тыс. долл. США, особо крупный размер составит сумма незаконно перемещенных наличных денежных средств и денежных инструментов, превышающая в совокупности 50 тыс. долл. США по курсу Центрального банка РФ на день совершения преступления.

Согласно ч. 1 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два или более исполнителя без предварительного сговора.

Применительно к контрабанде, предусмотренной ст. 226.1 и 229.1 УК РФ, следует сказать, что перечень отягчающих обстоятельств был расширен и скорректирован по сравнению с предыдущей редакцией норм УК РФ о контрабанде.

Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ в качестве отягчающего обстоятельства контрабанды был введен признак ее совершения группой лиц по предварительному сговору (п. «а» ч. 2 ст. 229.1 УК РФ). Предложения о включении данного способа контрабанды в квалифицированный состав многократно встречались в научной литературе и наконец-то были реализованы. Однако представляется странным, что законодатель включил данное отягчающее обстоятельство только в ст. 229.1 УК РФ и не включил указанное отягчающее обстоятельство в ст. 226.1 УК РФ.

Содержание понятия «группа лиц по предварительному сговору» раскрывается в ч. 2 ст. 35 УК РФ, согласно которому преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления.

Для квалификации контрабанды по признаку совершения ее должностным лицом с использованием своего служебного положения (п. «а» ч. 2 ст. 226.1 и п. «б» ч. 2 ст. 229.1 УК РФ) в обязательном порядке следует установить, что лицо использовало служебное положение для непосредственного совершения преступления, т. е. должностное лицо лично или в соисполнительстве совершало действия, непосредственно направленные на перемещение предметов контрабанды через границу.

Это может, например, выражаться в злоупотреблении предоставленным правом перемещения отдельных товаров и транспортных средств без таможенного или пограничного контроля в силу дипломатического иммунитета либо в использовании авторитета власти и служебного положения в структуре таможенных и пограничных органов для обеспечения перемещения без досмотра предметов и самого лица и без надлежащего контроля документов.

В случае использования должностным лицом служебных полномочий для оказания помощи другим лицам, непосредственно перемещающим товар, его действия квалифицируются как соучастие в форме пособничества по другим соответствующим частям и пунктам ст. 226.1 и 229.1 УК РФ со ссылкой на ч. 5 ст. 33 УК РФ.

Понятие и признаки должностного лица определяются в примечании 1 к ст. 285 УК РФ, согласно которому должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационнораспорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

К исполняющим функции представителя власти следует относить лиц, наделенных правами и обязанностями по осуществлению функций органов законодательной, исполнительной или судебной власти, а также исходя из содержания примечания к ст. 318 УК РФ иных лиц правоохранительных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, организациями, учреждениями независимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности.

Под организационно-распорядительными функциями следует понимать полномочия должностного лица, которые связаны с руководством трудовым коллективом государственного органа, государственного или муниципального учреждения (его структурного подразделения) или находящимися в их служебном подчинении отдельными работниками, с формированием кадрового состава и определением трудовых функций работников, организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т. п.

К организационно-распорядительным функциям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия (например, по выдаче медицинским работником листка временной нетрудоспособности, установлению работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом государственной экзаменационной (аттестационной) комиссии).

Как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий (например, по принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием).

Исполнение функций должностного лица по специальному полномочию означает, что лицо осуществляет функции представителя власти, исполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, возложенные на него законом, иным нормативным правовым актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом (например, функции присяжного заседателя).

Функции должностного лица по специальному полномочию могут осуществляться в течение определенного времени или однократно, а также могут совмещаться с основной работой.

При временном исполнении функций должностного лица или при исполнении их по специальному полномочию лицо может быть признано должностным лишь в период исполнения возложенных на него функций^[1].

То есть субъект преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 226.1 и п. «б» ч. 2 ст. 229.1 УК РФ, является специальным, и для привлечения лица к ответственности по указанным нормам необходимо установление факта наличия у него статуса должностного лица.

Если должностные лица совершают контрабанду путем злоупотребления должностными полномочиями или превышения должностных полномочий, то такие действия квалифицируются лишь по п. «а» ч. 2 ст. 226.1 или п. «б» ч. 2 ст. 229.1 УК РФ и не требуют дополнительной квалификации по совокупности со ст. 285 или 286 УК РФ.

Следующим квалифицированным способом контрабанды является применение насилия к лицу, осуществляющему таможенный и пограничный контроль (п. «б» ч. 2 ст. 226.1 и п. «в» ч. 4 ст. 229.1 УК РФ).

По указанным нормам квалифицируется совершение контрабанды, сопряженное с любым физическим воздействием (например, с нанесением ударов, связыванием) на лицо, осуществляющее таможенный или пограничный контроль, с целью принудить его не препятствовать незаконному перемещению товаров или иных предметов через таможенную границу таможенного союза или государственную границу РФ.

В том случае, если насилие выразилось в убийстве лица, осуществлявшего таможенный контроль, либо в умышленном причинении тяжкого вреда здоровью потерпевшего, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 2 ст. 226.1 и п. «в» ч. 4 ст. 229.1 УК РФ и соответствующими статьями гл. 16 УК РФ о преступлениях против жизни и здоровья.

Специального определения лица, осуществляющего таможенный контроль, в законодательстве не содержится. В качестве такового может выступать должностное лицо таможенного органа РФ, в обязанности которого входит осуществление соответствующих функций. Полномочия этих лиц и другие вопросы таможенного контроля конкретизируются в нормативноправовых актах ФТС России^[2]. При этом следует иметь в виду, что под таможенным контролем понимается совокупность мер, осуществляемых таможенными органами, в том числе с использованием системы управления рисками, в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза и законодательства государств — членов таможенного союза (п. 31 ч. 1 ст. 4 ТК ТС).

В соответствии с Законом РФ от 1 апреля 1993 г. № 4730−1 «О Государственной границе Российской Федерации» осуществление пограничного контроля возложено на пограничную службу ФСБ России. Лицом, осуществляющим пограничный контроль, будет являться должностное лицо пограничной службы, непосредственно выполняющее функции пограничного контроля, определенные законодательством. Кроме пограничного контроля пограничная служба ФСБ России может осуществлять также таможенный и иные виды контроля.

При этом физическое принуждение, если вследствие такого принуждения должностное лицо таможенного или пограничного органа не могло руководить своими действиями и объективно способствовало незаконному ввозу (вывозу) товаров, выступает в качестве обстоятельства, исключающего преступность деяния (ч. 1 ст. 40 УК РФ). Если в такой ситуации должностное лицо, осуществляющее таможенный или пограничный контроль, сохранило возможность руководить своими действиями, то вопрос о его ответственности исходя из положений ч. 2 ст. 40 УК РФ решается с учетом положений крайней необходимости (ст. 39 УК РФ).

В теории уголовного права вопрос о квалифицирующем признаке применения насилия является дискуссионным.

Так, одни ученые полагают, что законодатель в данном случае имеет в виду насилие в широком смысле слова, охватывающее как физическое, так и психологическое воздействие на потерпевшего. Другие считают, что указанным понятием охватывается только физическое насилие.

Точку в этой дискуссии в определенный момент поставило постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 августа 2008 г. № 6 «О судебной практике по делам о контрабанде», определившее рассматриваемое насилие как любое физическое воздействие. Однако в настоящее время данное постановление утратило силу, следовательно, почва для дискуссий сохраняется. Тем не менее имеет смысл придерживаться указанной позиции Верховного Суда РФ, так как, скорее всего, она будет подтверждена в новом постановлении пленума по делам о контрабанде, которое Верховный Суд РФ когда-нибудь примет.

В ч. 3 ст. 226.1 и п. «а» ч. 4 ст. 229.1 УК РФ устанавливается ответственность за совершение деяний, предусмотренных в предыдущих частях указанных статей, совершенных организованной группой.

В соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ организованной группой является устойчивое объединение двух или более лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких любых преступлений, а не только контрабанды.

Если в указанную группу входит должностное лицо таможенного органа, то юридическая оценка его действий зависит от двух обстоятельств:

• а) в случае получения им за содействие контрабанде незаконного вознаграждения имущественного характера, ответственность наступает по совокупности за взятку и совершение контрабанды;
• б) в случае совершения действий, явно выходящих за пределы его полномочий, они охватываются ст. 226.1 или 229.1 УК РФ и 286 УК РФ.

В тех случаях, когда контрабанда признается совершенной организованной группой, действия всех участников организованной группы квалифицируются ч. 3 ст. 226.1 и п. «а» ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, а не только тех, кто непосредственно перемещал товары или иные предметы контрабанды через границу РФ (например, действия участников организованной группы, которые приобрели товар за границей в целях его ввоза на территорию РФ, содействовали его незаконному перемещению в пункте таможенного контроля или фальсифицировали документы, представленные при таможенном оформлении товаров, выступали в качестве транспортных экспедиторов контрабандного груза).

• [1] См.: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г. № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышениидолжностных полномочий».
• [2] См.: приказы ФТС России от 4 сентября 2014 г. № 1700 «Об утверждении Общегоположения о региональном таможенном управлении и Общего положения о таможне»; от 8 декабря 2006 г. № 1286 «Об утверждении положения о Центральной акцизной таможне»; от 17 февраля 2016 г. № 294 «Об утверждении положения о Центральной энергетическойтаможне» и пр.