Понятие международного коммерческого права

Для определения понятия международного коммерческого права необходимо установить природу отношений, регулируемых им, и присущие этим отношениям методы правового регулирования.

Уже из названия международного коммерческого права следует, что оно характеризуется двумя признаками, составляющими его особенностями:

• — коммерческим (торговым) характером регулируемых отношений;
• — международным характером регулируемых отношений.

Остановимся подробнее на характеристике указанных особенностей.

1. Коммерческие отношения регулируются коммерческим правом, понятие которого в юридической литературе является дискуссионным. Ряд авторов рассматривают коммерческое (предпринимательское) право как самостоятельную отрасль права^[1] либо как комплексную отрасль права^[2]. Другие авторы сводят предмет регулирования предпринимательского права только к отношениям оптовой и розничной торговли и связанной с ними инфраструктуры^[3].

На наш взгляд, с принятием ГК РФ, в котором закреплен принцип единства частноправового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников — физических или юридических лиц, независимо от осуществления ими предпринимательской деятельности, нельзя говорить о коммерческом праве ни как о самостоятельной отрасли права, ни как о комплексной отрасли права^[4]. И, конечно же, коммерческое (предпринимательское) право не может быть сведено к праву торговли, оно включает в себя нормы, регулирующие не только собственно торговую деятельность, но и все другие виды предпринимательства: банковскую, страховую, инвестиционную, строительную, транспортную деятельность и т. д.

В соответствии со ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует имущественные и личные неимущественные отношения, включая отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников указанных отношений. Из этого следует, что:

• а) законодатель отнес коммерческие (предпринимательские) отношения к предмету гражданско-правового регулирования, рассматривает их как составную часть структуры предмета гражданского права. Отношения между предпринимателями и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественный характер (например, налоговые отношения), не являются предпринимательскими и не включены в предмет гражданско-правового регулирования, они являются предметом публично-правового регулирования;
• б) выделение коммерческих отношений в структуре предмета гражданско-правового регулирования вызвано потребностью их специального правового регулирования. Поскольку же коммерческие отношения являются составной частью предмета гражданско-правового регулирования, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о коммерческих организациях являются специальными, но это не исключает применения к ним общих норм о юридических лицах вообще, когда это не противоречит специальным нормам о коммерческих организациях.

Таким образом, коммерческие отношения — это отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (предприниматели, коммерсанты).

Следовательно, коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Коммерческое право — это функциональная подотрасль гражданского права. Нормы коммерческого права не имеют своего раздела в ГК РФ подобно другим подотраслям гражданского права. Например, вещное право закреплено разд. II ГК РФ, а семейное право воплощено в Семейном кодексе Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ. Нормы коммерческого права рассредоточены по всему ГК РФ, содержатся в большинстве его разделов, а также во множестве других федеральных законов.

Интересно отметить, что критерий выделения коммерческого права в системе гражданского права (специальный субъект — предприниматель) сходен с критерием выделения МЧП в системе гражданского права (наличие иностранного элемента). Другие подотрасли гражданского права (вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной собственности, наследственное право, семейное право, жилищное право) являются предметными подотраслями гражданского права, так как они выделяются в системе гражданского права только по содержанию регулируемых отношений.

Таким образом, с точки зрения коммерческого характера отношений, регулируемых международным коммерческим правом, указанное правовое образование — это часть гражданского права, которая относится к коммерческому праву.

2. Второй особенностью (признаком) международного коммерческого права является международный характер регулируемых им отношений. Как известно, международные отношения регулируются международным правом. При этом межгосударственные отношения составляют область международного публичного права, а отношения между гражданами и организациями разной государственной принадлежности регулируются МЧП.

Вопрос о природе МЧП, о том, входит ли оно в состав международного права или относится к внутреннему национальному праву, является в юридической литературе дискуссионным.

Одни авторы включают нормы МЧП в состав международного права, отмечая связь МЧП и международного публичного права, единство источников регулирования (международные соглашения), возможность перерастания конфликта в гражданско-правовой области с иностранным элементом в политический конфликт между государствами^[5].

Другие авторы включают МЧП в состав внутреннего национального права. При этом одни из них рассматривают его в качестве самостоятельной отрасли права^[6], другие — в качестве комплексной отрасли права^[7], третьи — в качестве составной части гражданского права^[8].

На наш взгляд, вопрос о природе МЧП следует решать с учетом характера регулируемых им отношений. С этой точки зрения нет никаких оснований трактовать его в качестве отрасли права. Предметом регулирования МЧП являются отношения гражданско-правового характера, следовательно, оно входит в состав гражданского права, т. е. внутреннего права. В то же время отношения, регулируемые МЧП, имеют свою специфику, которая определяется присутствием иностранного элемента.

В самом наименовании МЧП слово «международный» имеет иной смысл, чем в наименовании международного публичного права. Международное публичное право является действительно международным, поскольку оно регулирует отношения между государствами. МЧП же не является межгосударственным правом, оно является международным в том смысле, что регулирует отношения, выходящие за рамки правовой системы одного государства, а именно, отношения, участниками которых являются физические лица и организации, разной государственной принадлежности^[9].

МЧП регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, а именно:

• 1) отношения, субъекты которых имеют разную государственную принадлежность;
• 2) отношения, субъекты которых имеют одну государственную принадлежность, а объект (например, наследственное имущество) находится за границей;
• 3) отношения, возникновение, изменение или прекращение которых связаны с юридическим фактом, имеющим место за границей (например, заключение договора)^[10].

В соответствии с ГК РФ право, подлежащее применению к гражданским отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданским отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в России (ст. 1186).

В юридической литературе правильно отмечается, что наличие иностранного элемента в отношениях, регулируемых МЧП, и использование коллизионного метода регулирования указанных отношений не изменяет природы этих отношений как имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, — физических или юридических лиц, независимо от осуществления ими предпринимательской деятельности. Наличие коллизионного метода регулирования отношений позволяет определить лишь то право, которое подлежит применению к указанным отношениям^[11].

ГК РФ относит к отношениям, регулируемым гражданским правом, отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц (ст. 2). Из этого следует, что:

• а) выделение отношений с участием иностранцев в структуре предмета гражданского права вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако поскольку эти отношения являются составной частью предмета гражданского права, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о праве, подлежащем применению к форме сделки (ст. 1209 ГК РФ), что не исключает применения к ним общих норм о сделках;
• б) в предмет гражданского права включены и те отношения с участием иностранцев, которые связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, — международные коммерческие отношения (абз. 1,3 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Иначе говоря, российский законодатель в определении того, что является МЧП, исходит не из предметного критерия выделения отношений с участием иностранцев (это предмет гражданско-правового регулирования), а из субъектного признака.

• Из этого следует, что международное частное право —

это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения с участием иностранцев, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности ихучастников.

Исходя из такого понимания МЧП, объясняется включение в ГК РФ разд. VI «Международное частное право».

Что же касается международного гражданского процесса, который отечественная доктрина относит к МЧП, поскольку иностранный элемент в гражданском деле порождает определенные процессуальные последствия^[12], то такой подход лишь формально верен. По существу, международный гражданский процесс, регламентируя судопроизводство по делам с участием иностранных лиц, относится к публичному праву. Отношения между судом и иностранными лицами, участвующими в деле, являются властными. Нормы международного гражданского процесса входят в состав гражданского процесса как отрасли национального права^[13]. Именно этим объясняется расположение норм о международном гражданском процессе в процессуальных кодексах^[14].

МЧП, являясь подотраслью гражданского права, оформлено в виде специального раздела ГК РФ. Этот раздел, как и другие разделы Кодекса, содержит, наряду с общими нормами МЧП, специальные нормы коммерческого права, регламентирующие международный торговый обмен. Специальные нормы о международном торговом обмене содержатся также во множестве других федеральных законов и нормативных правовых актов (например, в Законе о ВТД).

Из изложенного выше можно представить сферу международного коммерческого права — это та часть гражданского права, которая относится, с одной стороны, к коммерческому праву, поскольку характеризуется торговым характером регулируемых им отношений, а с другой, к МЧП, поскольку характеризуется наличием иностранного элемента.

• Таким образом, международное коммерческое право —

это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения торгового характера, осложненные иностранным элементом, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

По существу синонимом понятия «международное коммерческое право» является понятие внешнеторговое право. В соответствии со ст. 2 Закона о ВТД внешнеторговая деятельность определяется как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли: товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Понятие внешнеторговой деятельности уже понятия внешнеэкономической деятельности. Последняя включает в себя наряду с внешнеторговой деятельностью также деятельность в сфере международного обмена, не связанную с извлечением прибыли (например, обмен произведениями искусства между музеями разных стран, не преследующий коммерческих целей; межвузовские обмены студентами и преподавателями, гуманитарная помощь и другие благотворительные мероприятия).

Следовательно, МЧП (внешнеэкономическое право), регулирующее имущественные и личные неимущественные отношения с участием иностранцев (внешнеэкономические отношения), включает в себя международное коммерческое право (внешнеторговое право), регулирующее предпринимательские отношения с участием иностранцев (внешнеторговые отношения).

В юридической литературе используется также понятие международного экономического права. Так, Д. Карро и П. Жюйар, разграничивая понятия международного экономического права и международного торгового (коммерческого) права, на наш взгляд, не вполне последовательны, они используют разные критерии, но не критерии предмета и метода правового регулирования^[15]. Ими, в частности, отмечается, что международное экономическое право — это «отрасль права, которая охватывает вопросы, касающиеся правового закрепления лиц, их инвестиций, международной торговли имуществом и услугами, а также ее финансового обеспечения». Международное торговое право, по мнению авторов, составляет система ВТО, охватывающая наряду с международной куплей-продажей интеллектуальную собственность, действия инвесторов и предоставление услуг^[16].

На наш взгляд, нормы, регулирующие отношения, связанные с публичной организацией внешнеторговой деятельности, являясь источниками международного коммерческого права (внешнеторгового права), не составляют его содержания, поскольку эти нормы являются нормами публичного права. В частности, не выступают предметом регулирования международного коммерческого права отношения, опосредующие публичную организацию международных связей. Такие отношения, являясь межгосударственными публичными отношениями, регулируются международным публичным правом.

Состояние правового режима международной торговли зависит от государственной политики и находится в диапазоне между либерализацией и протекционизмом. В настоящее время наблюдается тенденция экономической либерализации, разумеется, подкрепленная определенным государственным регулированием, причиной чему является также все возрастающее в мировой экономике явление глобализации.

• [1] См., например: Лаптев В. В. Предпринимательское право: понятиеи субъекты. М., 1997.
• [2] См., например: Предпринимательское право Российской Федерации /отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., 2010.
• [3] См.: Пугинский Б. И. Коммерческое право. М., 2000.
• [4] См.: Коммерческое (предпринимательское) право / под ред. В. Ф. Попон-допуло. М.: Проспект, 2009.
• [5] См., например: Крылов С. Б. Международное частное право. М., 1947.
• [6] См., например: Матвеев Г. К. Международное частное право какотрасль советского права // Советское государство и право. 1980. № 6 ;Звеков В. П. Международное частное право. М., 1999.
• [7] См., например: Макаров А. Н. Основные начала международного частного права. М.—Л., 1924; Сулейменов М. К. Право внешнеэкономическойдеятельности в системе права // Цивилистические записки. Межвузовскийсборник научных трудов. М., 2001. С. 129.
• [8] См., например: Перетерский И. С. Система международного частного права // Советское государство и право. 1946. № 8—9; Садиков О. Н. Гражданское право и регулирование внешнеэкономических связей СССР //Советское государство и право. 1986. № 11.
• [9] Перетерский И. С. Указ. соч. С. 22; Лунц Л. А. Курс международногочастного права. Общая часть. М., 1973. С. 42.
• [10] Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. С. 15.
• [11] Елисеев И. В. Гражданско-правовое регулирование международнойкупли-продажи товаров. СПб., 2002. С. 10—58. Что касается коллизионного метода как юридико-технического приема, то он не является методом исключительно МЧП, он нередко проявляет себя и во внутреннемправе, когда законодатель определяет правила о подлежащем применениюправе. Например, в соответствии со ст. 217 ГК РФ имущество, находящеесяв государственной или муниципальной собственности, может быть передано его собственником в собственность гражданам и юридическим лицамв порядке, предусмотренном законами о приватизации государственногои муниципального имущества.
• [12] См.: Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. С. 16. Изучение указанных отношений МЧП может объясняться лишь одной причиной — комплексным предметом этой науки и курса, изучающего разнородные отношения, объединенные таким внешним (не сущностным) признаком, как участие в отношениях лид разной государственной принадлежности.
• [13] Лунц Л. А., Марышева Н. И. Курс международного частного права. Международный гражданский процесс. М., 1976. С. 10.
• [14] См. разд. V «Производство по делам с участием иностранных лиц"ГПК РФ и разд. V «Производство по делам с участием иностранных лиц"АПК РФ.
• [15] Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право / пер. с франц. В. П. Серебренникова, В. М. Шумилова. М., 2001. С. А—6.
• [16] См. подробнее о соглашениях, заключенных в рамках ВТО, включаяСоглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС), Соглашение о торговых аспектах инвестиционных мер (ТРИМС), Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС), в соответствующихглавах настоящего учебника.