Понятие, признаки и виды кредитных организаций

Легальное определение кредитной организации дано в ст. 1 Закона о банках.

Согласно Закону кредитная организация — юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные указанным законом.

Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Из анализа приведенного определения следует, что существенными признаками кредитной организации являются:

• 1) наличие статуса юридического лица, т. е. организации, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК);
• 2) извлечение прибыли как основной цели деятельности кредитной организации, что в соответствии с гражданским законодательством позволяет отнести последнюю к коммерческим организациям (п. 1 ст. 50 ГК). При этом кредитная организация может быть создана только в форме хозяйственного общества — корпоративной организации (корпорации), для которой свойственно «объединение капиталов» ее участников. Хозяйственные общества согласно п. 4 ст. 66 ГК могут создаваться в строго определенных формах: в форме АО (публичного и непубличного) или ООО. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК публичным является АО, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных Законом о рынке ценных бумаг. Правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным^[1]. ООО и АО, которое не отвечает изложенным признакам, признаются непубличными обществами;
• 3) образование на основе любой формы собственности, а именно: частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ, п. 1 ст. 212 ГК);
• 4) наличие лицензии как специального разрешения Банка России (ст. 13 Закона о банках);
• 5) обладание правом осуществлять банковские операции, перечисленные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках.

Закон о банках содержит и иные признаки кредитной организации, которые формируют ее статус, а именно:

• 1) запрет кредитной организации заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ч. 6 ст. 5 Закона о банках). Нарушение данного запрета влечет административную ответственность на основании ч. 1 ст. 15.26 КоАП. Однако этот запрет не распространяется:
  • — на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами^[2] и предусматривающих либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре;
  • — заключение договоров в целях выполнения функций центрального контрагента в соответствии с Законом о клиринге;
  • — продажу имущества, приобретенного кредитными организациями в целях обеспечения своей деятельности;
  • — продажу имущества, реализуемого кредитной организацией в случае обращения взыскания на предмет залога в связи с неисполнением должником обязательства, обеспеченного залогом имущества, либо полученного кредитной организацией по договору в качестве отступного.

Наличие указанного запрета позволяет выделить существенный элемент статуса кредитной организации как юридического лица — принцип исключительной правоспособности, согласно которому «разрешение осуществлять определенный вид деятельности одновременно является запрещением на осуществление иных видов предпринимательской деятельности»^[3].

Как отмечается в литературе, посредством установления исключительной правоспособности законодатель предписывает кредитным организациям определенные формы привлечения и размещения денежных средств и тем самым ограничивает риски их потери или вложения в неликвидные активы (которые сложно обратить назад в денежные средства)^[4];

2) кредитная организация является одним из элементов банковской системы РФ (ст. 2 Закона о банках). Кредитные организации образуют нижний (второй) уровень банковской системы РФ.

В России законодательно предусмотрено только два вида кредитных организаций; банки и небанковские кредитные организации (ст. 1 Закона о банках). Таким образом, понятие кредитной организации является родовым по отношению к понятиям банка и небанковской кредитной организации, что следует иметь в виду при работе с нормативными актами, регулирующими банковскую деятельность: использование в российском законодательстве формулировок «коммерческий банк», «кредитное учреждение» и прочих является некорректным.

Также понятие «кредитная организация» следует отличать от понятия «финансовая организация», под которой понимается хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги (п. 6 ст. 4 Закона о защите конкуренции). К финансовым организациям относятся; кредитная организация, профессиональный участник рынка ценных бумаг, организатор торговли, клиринговая организация, микрофипансовая организация, кредитный потребительский кооператив, страховая организация, страховой брокер, общество взаимного страхования, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, специализированный депозитарий инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, ломбард, лизинговая компания.

Таким образом, кредитная организация является одним из видов финансовой организации.

Банк по его законодательному определению (ч. 2 ст. 1 Закона о банках) наделен исключительным правом осуществлять в совокупности три вида банковских операций:

• 1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц;
• 2) размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности;
• 3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

В отличие от банка небанковская кредитная организация (НКО) имеет право осуществлять лишь отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках. Таким образом, банки обладают более широкой правоспособностью по сравнению с небанковскими кредитными организациями, благодаря чему банк является «более совершенной кредитной организацией»^[5].

В настоящее время существует четыре вида небанковских кредитных организаций^[6]:

• 1) расчетная небанковская кредитная организация (РИКО). Крупнейшими РНКО в России являются расчетные палаты бирж РТС и Московской межбанковской валютной биржи^[7];
• 2) НКО, осуществляющая депозитно-кредитные операции (НДКО);
• 3) платежная НКО — небанковская кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов), и связанных с ними иных банковских операций, а именно:
  • — открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);
  • — осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

4) кредитная организация — центральный контрагент, осуществляющая функции в соответствии с Законом о клиринге. Допустимые сочетания банковских операций для небанковской кредитной организации — центрального контрагента устанавливаются Банком России.

Согласно инструкции ЦБ РФ от 26.04.2006 № 129-И РНКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

• — открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;
• — осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• — инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
• — куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
• — осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов);
• — осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц, но их банковским счетам.

Помимо перечисленных банковских операций, РНКО вправе осуществлять широкий перечень сделок, указанный в ч. 3 ст. 5 Закона о банках.

Кроме того, РНКО могут осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии со ст. 6 Закона о банках.

Если иное не было предусмотрено лицензией на осуществление банковских операций, выданной до вступления в силу инструкции ЦБ РФ от 26.04.2006 № 129-И (т.е. до 1 октября 2006 г.), РНКО не вправе осуществлять следующие банковские операции:

• — привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;
• — открытие и ведение банковских счетов физических лиц;
• — осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц по их банковским счетам;
• — привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
• — выдачу банковских гарантий.

Для минимизации риска ликвидности и кредитного риска в деятельности РНКО п. 1.5 инструкции ЦБ РФ от 26.04.2006 № 129-И рекомендовано в учредительных документах РНКО (создаваемых — при их учреждении; действующих — при внесении изменений в существующие учредительные документы) предусматривать:

• — исключение деятельности по привлечению средств физических и юридических лиц (например, путем выпуска РНКО собственных векселей);
• — размещение денежных средств от своего имени и за свой счет в пределах, установленных обязательными нормативами в соответствии с гл. 2 инструкции ЦБ РФ от 26.04.2006 № 129-И, исключительно:
• — в долговые обязательства РФ;
• — депозиты в Банке России;
• — облигации Банка России;
• — кредиты и депозиты, размещенные в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже «ВВВ» по классификации иностранного рейтингового агентства Standard & Poor’s или не ниже аналогичного по классификациям Fitch Ratings, Moody’s в банках-нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях-резидентах РФ;
• — государственные долговые обязательства стран из числа группы развитых стран, имеющих инвестиционный рейтинг не ниже «ВВВ» по классификации иностранного рейтингового агентства Standard & Poor’s или не ниже аналогичного по классификациям Fitch Ratings, Moody’s;

открытие корреспондентских счетов, помимо корреспондентского счета в Банке России, только в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже «ВВВ» но классификации иностранного рейтингового агентства Standard & Poor’s или не ниже аналогичного по классификациям Fitch Ratings, Moody’s, банках-нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях-резидентах.

В литературе справедливо отмечено, что повышенная финансовая устойчивость РНКО объективно обусловлена: а) ограниченным кругом осуществляемых банковских операций; б) отсутствием в их числе высокорисковых банковских операций^[8].

Порядок осуществления деятельности НДКО установлен Положением об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции, утвержденным ЦБ РФ 21.09.2001 № 153-П. Согласно названному положению, НДКО вправе осуществлять следующие банковские операции и сделки в валюте РФ, а при наличии соответствующей лицензии — в иностранной валюте:

• 1) банковские операции:
  • — привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);
  • — размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;
  • — купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме (данную операцию НДКО вправе осуществлять исключительно от своего имени и за свой счет);
  • — выдача банковских гарантий;
• 2) сделки, разрешенные к осуществлению кредитными организациями в соответствии со ст. 5 Закона о банках (в том числе с ценными бумагами в соответствии с требованиями федеральных законов).

НДКО не вправе осуществлять следующие банковские операции:

• — привлечение денежных средств физических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) и юридических лиц во вклады до востребования;
• — открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
• — осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• — инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
• — купля-продажа иностранной валюты в наличной форме;
• — привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
• — осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

НДКО нс разрешается открывать филиалы и создавать дочерние организации за рубежом.

В настоящее время допустимые сочетания банковских операций для кредитных организаций, выполняющих функции центрального контрагента, не установлены, однако допустимо предположить, что центральный контрагент будет наделен правом осуществлять ряд банковских операций (вероятно изложенных в «усеченном» виде), поддерживающих клиринг:

• — открывать и вести банковские счета юридических лиц;
• — осуществлять переводы денежных средств юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• — покупать и продавать иностранную валюту в безналичной форме^[9].

По мнению ряда экспертов, правовое регулирование статуса небанковских кредитных организаций нужно совершенствовать с точки зрения его упрощения по сравнению со степенью регулирования в отношении банков^[10].

Также в законодательстве содержится понятие иностранного банка, под которым понимается банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован (ч. 4 ст. 1 Закона о банках)^[11].

Следует иметь в виду, что законодательством установлены специальные требования к российским кредитным организациям, в которых присутствует иностранный элемент (ст. 18 Закона о банках). Государственную позицию в отношении иностранного капитала в банковском секторе России можно уяснить, ознакомившись со Стратегией развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 г. В ней, в частности, отмечено, что присутствие иностранного капитала в банковском секторе России способствует усилению конкуренции на российском рынке банковских услуг, что является положительным фактором его развития. На нынешнем этане развития банковского сектора предполагается сохранить сложившиеся условия инвестирования иностранного капитала, предполагающие равный с резидентами порядок участия в уставных капиталах кредитных организаций — резидентов без предоставления возможности открывать филиалы иностранных банков. Последнее обусловлено тем, что филиалы иностранных банков не подпадают под юрисдикцию России и не находятся в полном объеме под надзором регулирующих органов РФ, что может привести к снижению конкурентоспособности российских банков. Поэтому создание в России филиалов иностранных банков па текущем этапе развития банковского сектора было признано преждевременным, и понимание этой ситуации было условием в процессе переговоров о присоединении России к ВТО и проведения консультаций о вступлении в ОЭСР. В связи с этим в законодательство РФ были внесены изменения, исключающие какое-либо упоминание о филиалах иностранных банков (Федеральный закон от 14.03.2013 № 29-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»),.

Помимо приведенной выше законодательной классификации, в литературе выделены и иные классификации кредитных организаций, для которых используются преимущественно экономические критерии. В частности, среди кредитных организаций выделяют:

• 1) по наличию права эмиссии денежных знаков — эмиссионные (в России — Банк России, которому согласно ч. 1 ст. 75 Конституции и ст. 4, 29 Закона о Банке России принадлежит исключительное право эмиссии наличных денег (банкнот и монеты), организация их обращения и изъятия из обращения на территории РФ) и коммерческие (к ним по законодательному определению отнесены все иные кредитные организации);
• 2) характеру осуществляемых операций — универсальные (имеющие право проводить широкий круг банковских операций вне зависимости от отрасли экономики, категории клиентуры и территории) и специализированные (осуществляющие деятельность в отношении какой-либо одной отрасли либо один вид банковских услуг (например, сельскохозяйственные, ипотечные, специализирующиеся на потребительском кредитовании, кредитовании малого и среднего бизнеса и др.)). Универсальный статус банков позволяет снизить риски за счет диверсификации услуг и обеспечить комплексность обслуживания клиентов, поэтому универсальность является одним из принципов правовой основы функционирования банковской системы РФ. К специализированным можно отнести и банки, созданные для целевого финансирования определенных государственных программ, а также банки развития;
• 3) территориальному признаку — местные (муниципальные, городские, областные и пр.), национальные (действуют на территории всей страны, например, Сбербанк России, Россельхозбанк), международные (чья деятельность не ограничена территорией одной страны, например, Международный банк реконструкции и развития, Международный банк экономического сотрудничества);
• 4) наличию (отсутствию) филиалов — бесфилиальные и многофилиальные;
• 5) порядку формирования уставного капитала — национальные (чей уставный капитал формируется за счет средств резидентов), кредитные организации с участием иностранного капитала, иностранные банки;
• 6) в зависимости от количества обслуживаемых отраслей — многоотраслевые и моноотраслевые (например, промышленные, торговые);
• 7) в зависимости от формы собственности — государственные и частные (наиболее распространенные);
• 8) в зависимости от наличия права привлекать денежные средства физических лиц во вклады — банки — участники системы обязательного страхования вкладов и банки, не являющиеся участниками данной системы;
• 9) в зависимости от размера собственных средств — крупные, средние и малые;
• 10) в зависимости от наличия (отсутствия) каких-либо ограничений банковской деятельности — кредитные организации, имеющие право совершать весь круг банковских операций, разрешенных соответствующей лицензией, и кредитные организации, которые в силу законодательного запрета не вправе осуществлять ряд банковских операций (например, в соответствии с ч. 4 ст. 21 Закона о банке развития Внешэкономбанк не имеет права привлекать во вклады денежные средства физических лиц, а также зачислять дополнительные денежные средства на счета физических лиц, с которыми был заключен договор банковского счета (вклада), за исключением процентов, начисляемых в соответствии с условиями договора банковского счета (вклада)).

Имеются и иные классификации кредитных организаций^[12], общим назначением которых является отнесение конкретной кредитной организации к определенной группе и выделение соответствующей нормативной базы, регулирующей отношения с ее участием.

По состоянию на 1 декабря 2015 г. в Российской Федерации действовало 740 кредитных организаций, в том числе 688 банков и 52 НКО. Банков — участников системы обязательного страхования вкладов насчитывалось 621, а 70 кредитных организаций имели 100% долю участия иностранных инвесторов в своем уставном капитале^[13].

• [1] АО, созданные до 1 сентября 2014 г. и отвечающие признакам публичных акционерныхобществ (НЛО), признаются НЛО вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным. В силу и. 1 ст. 97 ГК ПАО обязано, а АО, не являющееся публичным, — вправе представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество являетсяпубличным.
• [2] Об определении производного финансового инструмента см. ч. 29 ст. 2 Закона о рынкеценных бумаг.
• [3] Тосунян Г. А. Теория банковского права. Т. 1. С. 198.
• [4] Курбатов А. Я. Правосубъектность кредитных организаций: теоретические основыформирования, содержание и проблемы реализации. М.: Юриспруденция, 2010. С. 56.
• [5] Олейник О. М. Основы банковского права. С. 76.
• [6] Ранее в качестве отдельного вида НКО выделялись организации инкассации.
• [7] Подробнее см. Тарасенко О. А. Классификация расчетных небанковских кредитныхорганизаций // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. № 9.
• [8] См.: Тарасенко О. А. Небанковские кредитные организации: современное состояниеи перспективы развития // Предпринимательское право. 2007. № 3.
• [9] Тарасенко О. А. Центральный контрагент: новеллы правового статуса // Право и экономика. 2016. № 3.
• [10] См.: Банки и небанковские кредитные организации: время требует внесения поправокв закон (интервью с А. Г. Аксаковым, заместителем председателя Комитета ГосударственнойДумы по кредитным организациям и финансовым рынкам) // Юридическая работа в кредитной организации. 2006. № 3.
• [11] Подробнее см.: Саркисянц А. Иностранные банки в России: тенденции и перспективы /А. Саркисянц // Бухгалтерия и банки. 2006. № 6; Чхутиашвили Л. В. Иностранные банкипа российском рынке: особенности развития российского банковского сектора // Банковскоеправо. 2010. № 4.
• [12] См.: Ефимова Л. Г. Банковское право. С. 40—43.
• [13] URL: http://www.cbr.ru/$tatistics/print.aspx?file=bank_system/inform₁₅.htm&pid=lic&sid=itm_43 766/