Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов ст. 228. 1 УК

Предмет рассматриваемого преступления полностью совпадает таковым для ст. 228 УК, однако для наступления уголовной ответственности по ст. 228^[1] УК не имеет значения их размер.

Объективная сторона (ч. 1 ст. 228^[1] УК) имеет формальный характер и выражена в совершении любого из указанных действий.

Под незаконным производством следует понимать действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде).

Главным отличием производства от изготовления является нацеленность виновного на получение неопределенно большого количества предмета преступления (хотя для квалификации не имеет значения размер фактически полученного предмета).

Умышленные действия К., в результате которых он путем синтеза лекарственных препаратов получал наркотическое средство — смесь, содержащую дезоморфии, не были направлены на серийное получение таких средств или веществ, а носили эпизодический характер и выражались в получении им готовых к использованию и потреблению наркотических средств. В связи с этим действия К. следует рассматривать как изготовление наркотических средств^[1].

Под незаконным сбытом понимаются действия лица, направленные на возмездную либо безвозмездную реализацию предмета преступления.

(продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т. д.) другому лицу (приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.

Необходимо отметить, что введение инъекции другому лицу не всегда однозначно следует признавать сбытом. Так, не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретена потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления.

Одним из самых спорных правил квалификации содеянного по ч. 1 ст. 228^[4] УК стало указание на то, что в случаях, когда лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт предмета незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, оно тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные предметы приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений (и. 13—13.2 ППВС РФ от 15 июня 2006 г. № 14). Данное судебное правило вызвало критику в литературе как не соответствующее общим понятиям о стадиях совершения преступлений^[4].

В настоящее время существенным образом изменены традиционные правила квалификации действий посредника в сбыте или приобретении предмета преступления: в случае, когда лицо передает приобретателю указанные предметы по просьбе (поручению) другого лица, которому они принадлежат, его действия квалифицируются как соисполнительство в незаконном сбыте (п. 15.1 ППВС РФ от 15 июня 2006 г. № 14).

В п. 13.1 ППВС РФ от 15 июня 2006 г. № 14 подчеркнуто, что случаи, когда непосредственные действия по сбыту осуществляются в ходе проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия, проводимого в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем. Изъятие в таких случаях сотрудниками правоохранительных органов из незаконного оборота указанных средств, веществ, растений не влияет на квалификацию преступления.

Под провокацией сбыта следует понимать подстрекательство, склонение, побуждение в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий, направленных на передачу наркотических средств сотрудникам правоохранительных органов (или лицам, привлекаемым для проведения оперативно-розыскного мероприятия).

Оперативные работники проводили оперативно-розыскное мероприятие в отношении Т. в целях закупки гашишного масла, но фактически закупщик взял у подсудимого марихуану. Судом установлено, что на неоднократные предложения Н., выступавшего в роли покупателя при проведении проверочной закупки, о приготовлении для него гашишного масла Т. ответил отказом. Поскольку Т. отказался изготовить гашишное масло, Н. стал выпрашивать у него марихуану. Т. лишь только показал Н., где лежит марихуана, и Н. ее взял.

Учитывая указанные обстоятельства, суд пришел к выводу, что действия закупщика II. вопреки требованиям ст. 5 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» явно побуждали подсудимого Т. к совершению противоправных действий, поскольку Н. оказал в ходе общения с подсудимым определенное психологическое давление на последнего, а потому действия закупщика в данном случае содержат признаки провокации. При таких данных суд пришел к выводу, что результаты оперативно-розыскного мероприятия нс могут быть положены в основу обвинительного приговора, поскольку они не соответствуют требованиям закона и не свидетельствуют о наличии у Т. умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений¹.

Как мошенничество следует рассматривать действия лица, сбывающего с корыстной целью под видом предмета преступления иных предметов. В этих случаях покупатели несут ответственность за покушение на незаконное приобретение этих предметов (п. 16 ППВС РФ от 16 июня 2006 г. № 14).

Незаконная пересылка — это действия, направленные на перемещение предмета адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом объекте или его сговора с отправителем), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя. Пересылка окончена с момента отправления письма, посылки, багажа и т. п. с содержащимися в нем указанными предметами, независимо от получения их адресатом.

Случаи, когда незаконная пересылка в виде международного почтового отправления осуществляется путем незаконного перемещения через таможенную границу Таможенного союза либо Государственную границу РФ с государствами — членами Таможенного союза^[6][7], следует квалифицировать по совокупности со ст. 2291 УК.

Субъект — общий.

Субъективная сторона — прямой умысел и цель сбыта, означающая намерение виновного совершить отчуждение предмета преступления в пользу другого лица любым способом (возмездно или безвозмездно).

Как отмечено в ППВС РФ от 15 июня 2006 г. № 14, об умысле на сбыт могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т. п.

Вместе с тем в одном из решений Верховного Суда РФ было особо отмечено, что вывод о цели сбыта при приобретении или хранении наркотического средства не может носить предположительных характер. Так, сам факт наличия у П. наркотического средства в особо крупном размере не может расцениваться как доказательство его последующего сбыта^[8].

Квалифицирующими признаками в отношении сбыта (ч. 2 ст. 228^[8] УК) является его совершение в отношении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов:

• — в СИЗО, ИУ, административном здании, сооружении административного назначения, образовательной организации, на объектах спорта, железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга;
• — с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть «Интернет».

Особо квалифицирующие признаки (ч. 3 ст. 228^[8] УК) — совершение деяний: группой лиц по предварительному сговору; в значительном размере.

Особо квалифицирующие признаки (ч. 4 ст. 228^[8] УК) — совершение деяний: организованной группой; лицом с использованием своего служебного положения; лицом, достигшим 18-легнего возраста, в отношении несовершеннолетнего; в крупном размере.

Улътраотягчающее обстоятельство (ч. 5 сг. 228^[8] УК) — совершение деяний в особо крупном размере.

• [1] Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ№ 63-Д 11−2 // СПС «КонсультантПлюс».
• [2] Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ№ 63-Д 11−2 // СПС «КонсультантПлюс».
• [3] Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ№ 63-Д 11−2 // СПС «КонсультантПлюс».
• [4] Кирюшкин М. В. Проблемы применения новых правил квалификации действий, совершенных в целях сбыта наркотических средств // Уголовное право. 2016. № 1. С. 34—40;Классен А. Я, Кириенко М. С. Трансформация позиции Верховного Суда РФ по вопросуквалификации сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов // Законодательство и экономика. 2015. № 8. С. 60—65.
• [5] Кирюшкин М. В. Проблемы применения новых правил квалификации действий, совершенных в целях сбыта наркотических средств // Уголовное право. 2016. № 1. С. 34—40;Классен А. Я, Кириенко М. С. Трансформация позиции Верховного Суда РФ по вопросуквалификации сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов // Законодательство и экономика. 2015. № 8. С. 60—65.
• [6] ВВС РФ. 2012. № 10. С. 38.
• [7] Согласно ст. 101 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. дляцелей таможенного регулирования в ЕАЭС и применения международных договоров, заключенных в рамках ЕврАзЭС, под используемыми в них понятиями понимается следующее:"таможенная граница Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС" и «Государственная границаРоссийская Федерация с государствами — членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС» —соответственно таможенная граница ЕАЭС и Государственная граница Российской Федерации с государствами — членами ЕАЭС. См.: ППВС РФ от 27 апреля 2017 г. № 12.
• [8] ВВС РФ. 1999. № 4. С. 9.
• [9] ВВС РФ. 1999. № 4. С. 9.
• [10] ВВС РФ. 1999. № 4. С. 9.
• [11] ВВС РФ. 1999. № 4. С. 9.
• [12] ВВС РФ. 1999. № 4. С. 9.