Субъекты предпринимательских отношений

Как уже отмечалось, субъектами предпринимательской деятельности являются специальные субъекты гражданского права: ИП и коммерческие организации, зарегистрированные в установленном законом порядке. Рассмотрим правовое положение каждого из них.

В ст. 23 «Предпринимательская деятельность гражданина» ГК РФ, по сути, единственной в ГК РФ, даны характеристики признаков правового положения гражданина — индивидуального предпринимателя без образования юридического лица (далее — ИП).

Во-первых, гражданин вправе заниматься данной деятельностью с момента государственной регистрации в качестве ИП. Однако, осуществляя предпринимательскую деятельность с нарушением требований ГК РФ о государственной регистрации, гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. То есть, при отсутствии государственной регистрации у гражданина возникают обязанности и ответственность за осуществление им деятельности, связанной с извлечением выгоды на систематической основе, как и у зарегистрированного субъекта. Но применить к нему требования по исполнению обязанностей и несению юридической ответственности возможно только после принятия судебного решения.

Для регистрации в качестве ИП гражданин должен подать заявление в регистрирующий орган по месту своего жительства, приложив документ об оплате регистрационного сбора. Заявление может быть передано и по почте. Органам государственной регистрации не дано права требовать предоставления каких-либо других документов, кроме, конечно, документа, удостоверяющего личность гражданина. На основании этих документов гражданину выдается свидетельство о государственной регистрации, с момента получения которого он вправе осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Отдельными видами деятельности данный предприниматель вправе заниматься после получения лицензии в соответствии с порядком, установленным федеральным законом о лицензировании отдельных видов деятельности.

Во-вторых, заниматься данной деятельностью вправе только дееспособные граждане, т. е. обладающие способностью своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность). Эта способность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т. е. по достижении 18-летнего возраста. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. При этом приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется за ним в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.

Возможно возникновение у гражданина дееспособности и до достижения им указанного возраста путем объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным — эмансипации (см. ст. 27 ГК РФ). Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства — с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия — по решению суда. Получается, если законные представители несовершеннолетнего не дадут ему такого согласия, то он может подать в суд заявление о признании его полностью дееспособным^[1].

Родители, усыновители и попечители не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда.

В-третьих, в НК РФ для ИП установлена специфика осуществления им налоговых отношений с государством в отличие от деятельности коммерческих организаций. Хотя ряд налогов для обоих субъектов одинаков (таможенные пошлины, НДС, отдельные сборы и т. п.), налоговые обязанности у ИП возникают в соответствии с нормами гл. 23 НК РФ, тогда как у коммерческой организации — гл. 25 НК РФ. У ИП значительно упрощен учет его экономической деятельности. Ему дано больше возможностей применять упрощенные системы учета и налогообложения (например, уплачивать по отдельным видам деятельности единый налог на вмененный доход).

В-четвертых, анализируя нормы ГК РФ, на первый взгляд, можно решить, что кроме ст. 23 и 25 больше нигде в нем не говорится о регулировании деятельности ИП, а речь лишь идет о коммерческой организации. Но это не значит, что ГК РФ далее прямо не регулирует деятельность ИП. Для них в п. 3 ст. 23 ГК РФ записано правило: «К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения». То есть все, что касается в ГК РФ деятельности коммерческих организаций, практически относится к деятельности ИП. Кроме ряда норм, которые становятся для них исключением. Например, осуществлять банковскую и страховую деятельность вправе только коммерческие организации, но не ИП.

И, в-пятых, в п. 2 ст. 23 ГК РФ определено правовое положение главы крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признав его ИП с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. И это верно, так как если считать фермерское хозяйство коммерческой организацией, то его главе некогда будет непосредственно заниматься сельскохозяйственной работой. Придется посвящать свое время сложному ведению бухгалтерского учета, работе с государственными органами, осуществлением дополнительных расходов на наем бухгалтера и ведение работы с учетом и отчетностью.

Следует иметь в виду, что ИП, как и гражданин — не предприниматель, в соответствии со ст. 24 «Имущественная ответственность гражданина» ГК РФ «отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание». Таким образом, гражданин несет ответственность лишь своим имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, а не имуществом членов его семьи или других лиц. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством (см. ст. 446 ГПК РФ). Это означает, что если на основании решения суда будет производиться взыскание имущества по долгам гражданина, уплате штрафов или конфискация его имущества по приговору уголовного суда, определенные данной статьей вещи у него изъяты не будут^[2].

Другими субъектами предпринимательской деятельности в России являются коммерческие организации — юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Институт юридического лица как самостоятельного субъекта права возник в результате развития рыночных отношений в мире, усложнения организации хозяйствования. Это связано с концентрацией капиталов отдельных физических лиц в единый капитал, их коллективным участием в предпринимательской деятельности с целью получения общей высокой прибыли и последующим ее распределением между участниками данных интегральных экономических процессов. Поэтому основными, прежде всего, экономическими функциями деятельности юридического лица, облеченными затем государством в соответствующие правовые формы, стали следующие:

• — оформление коллективных интересов участников совместной постоянной деятельности, направленной на реализацию конкретных экономических целей. Участие в форме юридического лица становится более упорядоченным, внутренне и внешне более организованным, что позволяет наиболее эффективно реализовывать общую волю участников, когда оно выступает в гражданском обороте от своего имени, но в интересах участников;
• — объединение капиталов участников в составе юридического лица. Участники, объединяя свое имущество для ведения предпринимательской и иной полезной деятельности, получают возможность достаточно долго осуществлять свою деятельность и в большем количестве получать прибыль от данной деятельности. Более того, при объединении капиталов АО и ООО несут лишь ограниченную ответственность за результаты своей деятельности: их коммерческий риск ограничивается лишь суммой стоимости внесенного участниками такого юридического лица имущества;
• — наличие института юридического лица позволяет участвовать в предпринимательской деятельности и публичным образованиям: государству и муниципалитетам. В большинстве стран мира эти субъекты участвуют в деятельности юридических лиц в качестве акционеров или участников, равноправных с субъектами частного права. В России субъекты публичного права в осуществлении предпринимательства вправе участвовать только в качестве акционеров ПАО. Но в сравнении с правовыми системами других государств, в России имеется особая специфическая организационно-правовая форма коммерческих организаций: ГУП и МУЛ (т.е. неделимые);
• — в составе юридического лица наиболее эффективно осуществляется управление капиталом. Его участники могут активно и скрупулезно отслеживать работу исполнительного органа по наиболее эффективному использованию имущества юридического лица, выбору направлений его деятельности, степени ее результативности, предотвращать нежелательные последствия неэффективной и некомпетентной работы данного органа.

В ст. 48 «Понятие юридического лица» ГК РФ даны общие правовые характеристики данного субъекта гражданского права: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету». Подробно проанализируем выделенные его основополагающие признаки.

1. Юридическое лицо — это организация, зарегистрированная в установленном законом о государственной регистрации юридических лиц порядке. Реально осуществлять свои права и обязанности оно, как и гражданин — ИП, вправе с момента государственной регистрации (этот момент по закону является юридическим фактом создания данного лица) в соответствующей организационно-правовой форме. Поэтому гражданская правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Притом, гражданская дееспособность юридического лица совпадает с его гражданской правоспособностью, являющейся момента регистрации для него общей. Состав правоспособности юридического лица должен соответствовать целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах (уставе и (или) учредительном договоре).

Это означает, что оно вправе осуществлять те виды деятельности, которые записаны в его учредительных документах, и соответственно, оно несет связанные с этой деятельностью обязанности.

С позиций реализации цели деятельности юридические лица делятся на два вида (ст. 50 ГК РФ): коммерческие и некоммерческие организации.

Юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности — коммерческие организации. Могут создаваться в организационно-правовых формах: хозяйственных товариществ (полных и коммандитных) и обществ (ООО и АО), крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, ПК, ГУП и МУП. Данные организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими организациями. Могут создаваться в установленных п. 2 ст. 50 ГК РФ и 13 организационно-правовых формах.

Некоммерческим организациям (общественным и религиозным организациям, фондам, некоммерческим партнерствам, учреждениям образования, медицины, культуры и т. п., автономным некоммерческим партнерствам, государственным корпорациям), не осуществляющим властные функции субъектов публичного права, дано право вести предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Поэтому помимо денежных средств, направляемых на деятельность такой организации учредителями или членами в качестве взносов, которые они расходуют исключительно по смете, утвержденной названными лицами, эти организации вправе получать прибыль от предпринимательской деятельности, расходуемую на цели, ради которых организации созданы. Бухгалтерский учет в них ведется раздельный: 1) учет средств, израсходованных по смете (такой учет обычно ведут бюджетные организации); 2) балансовый учет (ведут коммерческие организации).

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом о лицензировании, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Поэтому специальная правоспособность — право данного лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии — возникает с момента ее получения или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Однако у отдельных коммерческих организаций (банковских, страховых, инвестиционных фондов пз и т. п.) специальная правоспособность возникает с момента их создания, но осуществляется реально с момента получения лицензии на осуществление этого исключительного для такого рода организации вида деятельности. Никакие другие организации, кроме них, не вправе осуществлять указанные виды деятельности наравне с другими, а указанные организации не вправе осуществлять наряду со своей специфической деятельностью любые другие, хотя и не запрещенные законом.

Документы, на основании которых действует юридическое лицо, называются учредительными. У коммерческих организаций это — устав (АО, ГУП и МУП, ПК), либо учредительный договор и устав (ООО), либо только учредительный договор (неуставные организации — полные и коммандитные (на вере) товарищества). Учредительный договор юридического лица заключается его учредителями (участниками), а устав ими утверждается. Но если юридическое лицо создано одним учредителем (ООО и АО, а также унитарное предприятие), оно действует на основании устава, утвержденного единолично этим учредителем.

Общие императивные требования по оформлению учредительных документов для учредителей (участников) юридических лиц и регистрирующих их органов изложены в ст. 52 ГК РФ, а для юридических лиц конкретных организационно-правовых форм — в соответствующих статьях ГК РФ, а также в статьях законов об определенных юридических лицах. Но обязательными условиями, без отражения которых в учредительных документах в регистрации юридическому лицу будет отказано, являются наименование и место нахождения юридического лица.

Каждое юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Например, не юридическое лицо «Триумф», а Общество с ограниченной ответственностью «Триумф». Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Например, Благотворительный фонд «Все лучшее — детям!». Или — Муниципальное унитарное предприятие «Магазин № 3 — Продукты».

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. В приведенном выше примере у Общества с ограниченной ответственностью фирменным наименованием является слово «Триумф». Когда производится государственная регистрация юридического лица, одновременно производится и регистрация фирменного наименования по месту данной регистрации. И больше в этом месте никто не вправе регистрировать новое юридическое лицо под тем же фирменным наименованием, так как юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Поэтому в данном месте можно под новым наименованием зарегистрировать новые юридические лица с другими именами, например, ООО «Триумфик», ЗАО «Триумфище», ОАО «Три — УМ — F» и др.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ и п. 2 ст. 11 НК РФ), если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Согласно подп. «б» п. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в государственном реестре должен содержаться адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

Непредставление данных сведений в регистрирующий орган — инспекции налоговых органов по месту нахождения юридических лиц — дают данному органу право отказа юридическому лицу в регистрации, а также в соответствии с п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ наложить штраф на должностное лицо организации лица в размере 5 тыс. руб.

Управление деятельностью юридического лица. Поскольку данное лицо — существо виртуальное, физически не существующее, возникает вопрос: каким образом оно вступает в отношения с другими субъектами права? Кто осуществляет эти отношения — учредители (участники) или кто-то еще? И каким образом происходит внутреннее управление его деятельностью?

В соответствии с принятыми в странах рыночной ориентации НПА (в ГК РФ это отражено в ст. 53 «Органы юридического лица») юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания данных органов определяется законами о соответствующих юридических лицах и учредительными документами.

Обычно такой орган обозначают термином «исполнительный орган юридического лица». Его называют «директор», «генеральный директор», «президент», если этот орган единоличный. Это — физическое лицо, назначенное или избранное на указанную должность по нормам трудового законодательства учредителями (участниками) юридического лица или его органами, которым в соответствии с учредительными документами дано право такого назначения. Учредительным документом может быть установлено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц. Однако в России традиционно назначение (избрание) единоличного исполнительного органа юридического лица, хотя ГК РФ предусмотрены возможности приобретать юридическому лицу гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

Этот орган без доверенности действует от имени юридического лица, представляет его интересы во взаимоотношениях с другими лицами и властными органами, заключает договоры и иные сделки, распоряжается имуществом юридического лица, производит найм и увольнение работников, осуществляет иные полномочия. Все эти полномочия, их пределы и порядок пользования ими определяются учредительными документами и заключаемым с исполняющим функции исполнительного органа лицом договором.

Данное лицо должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно и обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу. Такую же обязанность несут члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т. п.).

Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ в ГК РФ введена ст. 53.1 «Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица», устанавливающая реальную ответственность его органов управления.

Во-первых, данное лицо обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

Во-вторых, оно несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

В-третьих, такую же ответственность несут и члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.

В-четвертых, лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания названным выше лицам, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно, и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

В-пятых, в случае совместного причинения убытков юридическому лицу все названные лица обязаны возместить убытки солидарно.

В-шестых, соглашение об устранении или ограничении ответственности всех этих лиц за совершение недобросовестных действий ничтожно.

Отдельно рассмотрим юридический статус филиалов и представительств юридического лица. В соответствии с положениями ст. 55 ГК РФ представительства и филиалы имеют общие признаки.

Во-первых, то и другое — обособленное подразделение юридического лица (его структурное подразделение, имущество в котором отделено от основного имущества организации).

Во-вторых, они находятся вне места нахождения юридического лица, т. е. за пределами территории его государственной регистрации.

В-третьих, оба не являются юридическими лицами, а значит, от своего имени не вправе осуществлять любые правоотношения. Поэтому то и другое действуют на основании не уставов, а положений о данных подразделениях. Но ГК РФ установлено, что представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

В-четвертых, создавшие данные подразделения юридические лица наделяют их имуществом, по которому у юридического лица ведется особый внутренний учет, так как имущественные налоги, в соответствии с налоговым законодательством, уплачиваются в бюджеты тех территорий, где это имущество расположено, т. е. вне места нахождения юридического лица.

В-пятых, руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. То есть они заключают договор не от имени подразделения, а от имени юридического лица, действуя лично по его доверенности.

Различия представительств и филиалов в одном: первое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту; второе — осуществляет все или часть функций юридического лица, в том числе функции представительства.

Таким образом, общие характеристики юридического лица как организации мы рассмотрели. Продолжим далее анализ других правовых его признаков, изложенных в определении в ст. 48 ГК РФ.

• 2. Следующий основополагающий признак — это наличие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении юридического лица обособленного имущества, которым оно отвечает по своим обязательствам. Это означает, что в российской правовой системе, наряду с делением юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, существует их деление и по признаку участия учредителей (участников) юридического лица в образовании его имущества. По данному основанию юридические лица могут иметь:
  • — обязательственные права в отношении этого юридического лица — право собственности на его имущество принадлежит самому юридическому лицу, а не его участникам или учредителям;
  • — вещные права на его имущество — право собственности на имущество такого юридического лица принадлежит его учредителю (подчеркнем — в единственном числе).

К юридическим лицам — коммерческим организациям, в отношении которых их участники имеют корпоративные права, относятся корпоративные организации (корпорации) — юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган. К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства и ПК.

К юридическим лицам, на имущество которых и ^учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся ГУП и МУП, а также учреждения, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства.

Рассмотрим признаки каждой этих групп коммерческих организаций.

2.1. Корпоративные (обязательственные) права участников юридических лиц.

Хозяйственные товарищества и общества. К ним относятся: товарищества: полные и коммандитные (на вере); общества — ООО и АО.

Общие правовые признаки данных юридических лиц.

Во-первых, они — коммерческие организации, целью деятельности которых является получение прибыли.

Во-вторых, при учреждении этих организаций их участники обязаны внести свои имущественные вклады в складочный (для товариществ) или уставный (для обществ) капиталы. Пропорционально долям в данных капиталах устанавливается число голосов участников при голосовании на их собраниях, а также пропорционально долям происходит распределение между участниками полученной организацией чистой прибыли.

В-третьих, имущество, образованное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит такой организации на праве собственности. Участники на него права не имеют и, следовательно, изъять имущество, переданное ими в свое время организации при учреждении, не могут: имущество из владения участников выбыло по их воле, и виндикации поэтому оно не подлежит.

В-четвертых, товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законами.

В-пятых, вкладом в имущество этих юридических лиц могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

В-шестых, участники товарищества или общества, передав в собственность юридического лица имущество в виде вклада в складочный или уставный капиталы, взамен приобретают права требования к нему, т. е. обязательственные права.

В соответствии со ст. 67 ГК РФ участник имеет право:

• — принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества, участником которого он является;
• — получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
• — требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме ПАО) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред организации либо иным образом существенно затрудняет ее деятельность и достижение целей, ради которых она создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны;
• — иметь и другие права, предусмотренные ГК РФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами организации.

Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций иными нормами ГК РФ, обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого является, в порядке, в размерах, способами, предусмотренными учредительным документом, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества.

Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами.

Рассмотрим различия между товариществами и обществами.

Во-первых, в хозяйственных товариществах происходит объединение участников для осуществления ими деятельности, связанной с извлечением прибыли. В обществах участники объединяются для предпринимательской деятельности не сами, а объединяют свои капиталы (имущество). Поэтому участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть только ИП и (или) коммерческие организации, т. е. непосредственные субъекты предпринимательства. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, независимо от того являются они субъектами предпринимательства или нет, поскольку они объединяют как общие субъекты гражданского права свое имущество, лично не участвуя в осуществлении предпринимательской деятельности.

Субъекты публичного права (государственные органы и органы местного самоуправления) не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением ПАО.

Во-вторых, денежная оценка вклада участника товарищества устанавливается учредительным договором участников, а денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Так, в соответствии с п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», если номинальная стоимость не денежного вклада участника составляет более определенной суммы, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Когда такой вклад внесен в уставный капитал общества, участник и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или изменений в его уставе солидарно (совместно) несут при недостаточности имущества общества субсидиарную (дополнительную) ответственность в размере завышения суммы вклада.

В-третьих, товарищество состоит, как правило, не менее чем из двух участников. Общество может быть создано и одним лицом, которое становится его единственным участником.

В-четвертых, как отмечалось, товарищества действуют на основании только учредительного договора, общества — на основании уставов. Притом, ни хозяйственные товарищества, ни ООО не вправе выпускать акции; это право законом дано исключительно АО.

Отдельно рассмотрим правовое положение товариществ и обществ, поскольку главное отличие первого от второго — в степени несения юридической ответственности каждого за результаты их деятельности.

Хозяйственные товарищества в России учреждаются в организационно-правовых формах полного товарищества и коммандитного товарищества (товарищества на вере). Их правовое положение регулируется исключительно нормами ГК РФ: ст. 66—68 — общие для товариществ и обществ; ст. 69—81 — для полных товариществ; отдельные нормы статей 69—81 и ст. 82—86 — для товариществ на вере.

Полное товарищество — его участники называются полные товарищи (имеются в виду не их физические кондиции, а степень несения ответственности за его дела) в соответствии с заключенным между ними учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Фирменное наименование товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Пример: «Иванов, Петров, Сидоров, ООО „Триумф“ и компания — полное товарищество».

Управляют деятельностью товарищества участники по общему согласию. Каждый участник независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны. Каждый участник может действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Прибыль и убытки товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

Но самый главный юридический признак отличия товариществ от обществ, благодаря которому в современной России практически нет коммерческих организаций в данной организационно-правовой форме — это ответственность участников полного товарищества по его обязательствам. Они солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Более того, участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. При этом соглашение участников об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.

Участник вправе выйти из состава товарищества, но лишь за шесть месяцев до фактического выхода. Ему выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Эти правила соответственно применяются и при преобразовании товарищества в ПК.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) — переходная форма от товарищества к обществу. В таком товариществе наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Они не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере и их ответственность по его обязательствам определяются правилами ГК РФ об участниках полного товарищества.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Но если в фирменное наименование товарищества включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем. В целом к данному товариществу применяются правила ГК РФ о полном товариществе.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляют только полные товарищи. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Вкладчик обязан внести вклад в складочный капитал и с момента его внесения приобретает следующие права:

• 1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, установленном учредительным договором;
• 2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
• 3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
• 4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части). Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Федеральным законом от 30.12.2012 № 302-ФЗ в ГК РФ была введена ст. 86.1 «Крестьянское (фермерское) хозяйство», под которым понимается группа граждан, ведущих совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании данного хозяйства. В качестве юридического лица им признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов. Имущество данного хозяйства принадлежит ему на праве собственности.

Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица. При обращении взыскания кредиторов данного хозяйства на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению в соответствии со ст. 7 Земельного кодекса РФ.

Члены данного хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам хозяйства субсидиарную (дополнительную) ответственность. Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются Федеральным законом от 11.06.2003 № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве».

Хозяйственные общества в России подразделяются на 1) ООО,

2) АО (публичные и непубличные).

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Правовое положение ООО и права и обязанности его участников определяются ст. 87—94 ГК РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Число участников ООО не должно превышать 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в АО в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела.

Уставный капитал ООО состоит из стоимости вкладов его участников. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об ООО.

Уставный капитал общества должен быть на момент его регистрации оплачен участниками не менее чем наполовину. Неоплаченная часть подлежит оплате участниками в течение первого года работы общества. В течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала общество обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала.

Уменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.

Управление в ООО осуществляется по следующим правилам. Высшим органом ООО является общее собрание его участников. В ООО создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран и не из числа его участников. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с законом об ООО и его уставом.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ООО оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть проведена и по требованию любого из его участников.

Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества, а также третьим лицам, если это допускается уставом ООО. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. Но если участники не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть продана третьему лицу. Если в соответствии с уставом ООО отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Доли в уставном капитале ООО переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом об ООО и его учредительными документами.

Участник вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества из суммы чистых активов общества по итогам финансового года, в котором участник подал письменное заявление о выходе из общества.

Акционерное общество (АО) — общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Фирменное наименование АО должно содержать его наименование и указание, что общество является акционерным. Правовое положение АО, права и обязанности акционеров определяются в соответствии со ст. 95—104 ГК РФ и Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Акционерные общества бывают двух видов: публичные и непубличные.

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается публичным (ПАО — ранее называлось открытым). Оно обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что оно является публичным.

Публичное акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

В данном обществе образуется его коллегиальный орган управления общества, число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об АО и уставом ПАО. Обязанности по ведению реестра его акционеров и исполнение функций счетной комиссии осуществляет организация, имеющая предусмотренную законом лицензию.

В ПАО не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение его акций. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций ПАО. Его уставом не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и законом об АО.

Общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом. Дополнительные требования к созданию и деятельности, а также к прекращению ПАО устанавливаются законом об АО и законом о ценных бумагах.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается непубличным (ранее называлось закрытым, ЗАО). Оно не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. И лишь в случаях, предусмотренных законом об АО, ЗАО обязано публиковать для всеобщего сведения документы, которые публикуют ПАО.

При учреждении любого АО учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об АО. Этот договор учредительным не является: единственным учредительным документом АО является его устав.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица при приобретении одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества и быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. АО, как и ООО, не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (например, АО «Рифей» учреждено ООО «Западный Урал», единственным участником которого является гражданин И. И. Уралов).

Уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Как и в ООО уставный капитал АО определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Устанавливается Федеральным законом «Об акционерных обществах».

При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, оно подлежит ликвидации.

Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Увеличение уставного капитала допускается после его полной оплаты. Но не допускается увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков.

Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Это уменьшение допускается после уведомления всех его кредиторов общества, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Акционерное общество помимо акций вправе выпускать облигации (ценные бумаги — долговые заемные обязательства) на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала.

Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:

• — до полной оплаты всего уставного капитала;
• — если стоимость чистых активов АО меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов; и др.

Управление в АО осуществляется по правилам, сходным с управлением в ООО. Высшим органом управления в АО также является общее собрание его акционеров. Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, нельзя передавать на решение исполнительных органов общества.

В обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет) — промежуточный орган, исполняющий некоторые функции общих собраний АО в периоды между их проведением. В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об АО должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Исполнительным органом АО может быть коллегиальный орган (правление, дирекция) и (или) единоличный (директор, генеральный директор), осуществляющий текущее руководство деятельностью АО и подотчетный совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом АО.

Акционерное общество, обязанное публиковать для всеобщего сведения названные ранее документы, для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности должно ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с АО или его акционерами. Порядок проведения аудиторских проверок деятельности АО определяется законом и уставом общества.

В отличие от участников ООО акционеры АО обоих видов не вправе при выходе из АО требовать выдачи им имущества пропорционально доле их акций в уставном капитале. Акция, как объект гражданского права «ценные бумаги», является этой бумагой и дает ее держателю имущественное право требовать от АО исполнения его обязанностей лишь по описанным в п. 1 ст. 67 ГК РФ правомочиям: 1) участия в управлении делами общества; 2) получения информации о деятельности общества и ознакомления с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; 3) участия в распределении прибыли; 4) получения при ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости. Других прав, особенно получения части имущества при выходе акционера из общества, ни ГК РФ, ни закон об АО ему не представляет в отличие от участника ООО. Поэтому акционер вправе прекратить участие в АО, лишь передав данное оформленное акцией право другому лицу по цене договоренности.

Производственный кооператив (артель) (ПК) — добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание иных услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Федеральным законом от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и уставом ПК может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц, которые лично не участвуют в трудовой деятельности, а финансово поддерживают деятельность кооператива своими паевыми взносами.

Число его членов должно быть не менее пяти. Они несут по обязательствам ПК субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о ПК и его уставом. Фирменное наименование ПК должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель». Правовое положение ПК и права и обязанности их членов определяются в соответствии со ст. 106.1—106.6 ГК РФ и законом о ПК.

Имущество, находящееся в собственности ПК, делится на паи его членов в соответствии с его уставом, где может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Решение об образовании этих фондов принимается членами ПК единогласно, если иное не предусмотрено его уставом. К моменту регистрации кооператива его член обязан внести не менее 10% паевого взноса, а остальную часть — в течение года с момента регистрации. Прибыль ПК распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом ПК. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после его ликвидации и удовлетворения требований кредиторов.

Высшим органом управления ПК является общее собрание его членов. Исполнительными его органами являются правление и (или) его председатель, которые осуществляют текущее руководство деятельностью ПК и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов ПК. Членами правления, а также председателем кооператива могут быть только его члены.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания не могут быть переданы ими на решение его исполнительных органов. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием независимо от величины его паевого взноса и эффективности трудового участия в делах кооператива.

В отличие от участников ООО и АО прекращение членства в ПК и переход пая другим лицам специфичен.

Во-первых, член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом, кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено его уставом.

Во-вторых, член кооператива может быть исключен из него по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом. Исключенный член кооператива имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом ПК.

В-третьих, член ПК вправе передать свой пай (его часть) другому члену ПК, если иное не предусмотрено законом и уставом. Такая передача гражданину, не члену ПК, допускается лишь с согласия ПК. В этом случае другие его члены пользуются преимущественным правом покупки пая (его части).

В-четвертых, в случае смерти члена ПК его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено его уставом. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

2.2. Если право собственности или иное вещное право на имущество юридического лица принадлежит государству в лице Российской Федерации, ее субъекта, а также муниципальным образованиям, то юридические лица называются государственными и муниципальными унитарными предприятиями и существуют в самостоятельных формах: 1) федеральных ГУП; 2) ГУП субъектов РФ; 3) МУП конкретных муниципальных образований. Все они создаются по общим правилам, изложенным в ст. 113—115, 294—300 ГК РФ, а также в Федеральном законе от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В форме унитарных предприятий создаются только государственные и муниципальные предприятия. Имущество такого унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника имущества.

Исполнительным органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом. Им он и подотчетен.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества. Аналогично и собственник предприятия не несет ответственности по его обязательствам, кроме обязательств казенных предприятий, за которые он несет субсидиарную ответственность.

Абсолютное большинство российских унитарных предприятий основано на праве хозяйственного ведения. Данная организационно-правовая форма коммерческих организаций — «изобретение» советской правовой науки, которое возникло после победы Октябрьской революции 1917 г. Все юридические лица, кроме кооперативов, в результате национализации перестали быть собственниками имущества, которое находилось на их балансе. Единственным его собственником стало государство. Но как собственник оно не могло непосредственно управлять им в целях эффективного хозяйствования в условиях очень глубокого разделения труда. Поэтому оно создало «предприятия» как специфические юридические лица, неизвестные ни одной правовой системе мира, сохраняя за собой право собственности на имущество, передав юридическим лицам особое вещное право на него, которое называлось сначала «правом оперативного управления имуществом», а затем «правом полного хозяйственного ведения». Поэтому в переходный период к рыночным отношениям в 1990;х гг. российский законодатель сохранил в ГК РФ эти оба правовых института наряду с многообразием других организационно-правовых форм юридических лиц.

Каковы правовые признаки понятия «право хозяйственного ведения«?

Государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с ГК РФ. Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в лице уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (министерства или комитеты по управлению соответствующим имуществом) решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации. Этот орган назначает директора (руководителя) предприятия, осуществляет контроль использования по назначению и сохранности принадлежащего предприятию имущества. Собственник имеет право и на получение части прибыли от использования имущества такого предприятия.

Устав предприятия утверждается этим органом. Размер уставного фонда (не капитала, как у товариществ и обществ) предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, устанавливается федеральным законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. При этом до государственной регистрации унитарного предприятия его уставный фонд должен быть полностью оплачен собственником.

Предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных НПА.

Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда. В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. Кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие). Оно утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя.

Помимо права хозяйственного ведения имеется и право оперативного управления имуществом юридического лица, принадлежащее: 1) федеральным казенным предприятиям (казне РФ); 2) казенным предприятиям субъектов РФ (казне субъекта РФ); 3) муниципальным казенным предприятиям (казне муниципального образования); 4) финансируемым собственником учреждениям, в том числе и имеющим право вести и предпринимательскую деятельность. Казенное предприятие учреждается по решению исполнительных органов соответствующих субъектов публичного права на базе имущества, находящегося в соответствующей собственности. Этими органами утверждается устав данного предприятия, которое может быть реорганизовано или ликвидировано также по их решению. Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что оно является казенным.

Соответствующий субъект публичного права несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Потому НПА о признании коммерческих организаций банкротами по отношению казенных предприятий не действуют.

В процессе своей деятельности казенное предприятие и учреждение в отношении закрепленного за ними имущества осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им. Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. При этом казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Оно самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником его имущества.

Правомочия хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом, в отношении которого собственником принято решение о закреплении за унитарным предприятием или учреждением, возникает у них с момента передачи имущества, если иное не установлено законом или решением собственника. Плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении, а также имущество, приобретенное унитарным предприятием или учреждением по договору или иным основаниям, поступают в хозяйственное ведение или оперативное управление предприятия или учреждения. Правомочия данных субъектов прекращаются по основаниям и в порядке, предусмотренным ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами для прекращения права собственности, а также в случаях правомерного изъятия имущества у предприятия или учреждения по решению собственника.

В целом все перечисленные виды коммерческих организаций в Российской Федерации наряду с общими признаками имеют и свои специфические особенности. Но важнейший общий признак у данных специальных субъектов гражданского права, как и у любых других, — их имущественная обособленность от «внешнего мира». Независимо от правовых способов формирования имущества все юридические лица именно этим имуществом несут имущественную ответственность и за нарушение гражданско-правовых обязательств, и за нарушения иных правовых норм, имеющих в качестве санкций изъятие имущества у его владельцев в виде штрафов или его конфискации.

Поэтому в соответствии с правилами ст. 56 ГК РФ юридические лица, кроме федеральных казенных предприятий и финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. За результаты деятельности казенного предприятия и учреждения несут субсидиарную ответственность соответственно Российская Федерация и собственник, создавший учреждение.

В остальных случаях учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ или другим законом^[3].

Но если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана его учредителями (участниками), собственником имущества или другими лицами, имеющими право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом определять его действия (например, когда предприятиям даны указания основными обществами или предприятиями), на эти лица в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Основаниям и «технологиям» ведения предпринимательской деятельности в соответствии с действующими нормами права будут посвящены гл. 5 и 6 пособия.

• [1] Думается, что такие заявления в суды от российских несовершеннолетних гражданна своих родителей, попечителей и опекунов в самые ближайшие годы вряд ли поступят. В отличие от американских родителей менталитет российских родителей по их отношению к своим чадам кардинально иной: «Что мы за родители, коль внуков до пенсиине дотянем!»
• [2] В соответствии со ст. 446 ГПК РФ при исполнении решений в отношении гражданвзыскание не может быть обращено на необходимые для должника и состоящих на егоиждивении лиц продукты питания, предметы одежды, домашней обстановки и утвари, необходимое количество скота и птицы, а также на другое имущество согласно перечню, изложенному в указанной статье.
• [3] В практике деятельности юридических лиц, особенно малых предприятий, имеется достаточно эффективный и не противоправный, но с позиций справедливостии нравственности негодный способ ухода от имущественной ответственности юридического лица. Это — его формальное юридическое существование при фактическомпрекращении деятельности путем увольнения всего персонала, включая руководителяи бухгалтера в соответствии с нормами трудового законодательства. Поскольку некомувести бухгалтерский и налоговый учет, выступать от имени юридического лица при осуществлении отношений с внешним миром, все обязательства такого лица перед кредиторами не выполняются. В предпринимательской среде такие не ликвидированныеорганизации называют «висяк». Кредиторы таких лиц не вправе требовать от их учредителей (участников), кромеполных товарищей в товариществах, исполнения ими обязанностей по невыполненнымобязательствам и несению юридической ответственности за неисполнение.