Коллективное доминирование. 
Понятие и виды торговых договоров

Это, кстати, еще одно интересное понятие нашего Закона о защите конкуренции: вы можете доминировать не единолично, а в совокупности с рядом других субъектов. Такое доминирование называется коллективным. Для того чтобы попасть в число таких «доминантов» достаточно, чтобы ваша доля превышала всего лишь восемь процентов рынка. В принципе у всех есть такой шанс. Ну, а совсем нет шансов попасть в число доминантов только тогда, когда вы занимаете на известном рынке менее пяти процентов, но, опять же, «на известном рынке» — это каком? На мировом — возможно, а во дворе… Если в нем имеется только ваш киоск и больше никого, то там — во дворе — вы занимаете, извините, все 100 процентов рынка.

И вот еще что. Даже если убрать этот элемент «творчества» антимонопольной службы, даже если его не учитывать, а допустить, что каким-то образом мы убедили ФАС России в том, что бывает только рынок Российской Федерации в целом и никакого другого, более узкого по территории, рынка не бывает, это все равно не снимет проблем, связанных с применением института доминирующего положения. Как хозяйствующему субъекту узнать, какую именно долю на общероссийском рынке он занимает? Он, конечно, знает, сколько производит и (или) продает лично он сам. Но он понятия не имеет, сколько производят и продают другие хозяйствующие субъекты — его конкуренты. Чтобы это знать — что для этого нужно? — либо общероссийская статистика, либо… проникновение в коммерческую тайну конкурентов. Последний вариант — как откровенно незаконный и совсем уж маловероятный — можно больше не обсуждать, а первый… Да, каждый хозяйствующий субъект ежегодно сдает не только бухгалтерскую, но и государственную статистическую отчетность. По результатам сбора всей этой статистической информации она становится общедоступной, но когда же? Года через полтора по истечении того года, к которому она относится. То есть сегодня вы, например, можете узнать, что, оказывается, в 2012—2013 годах доминировали на том или ином российском рынке. А хозяйствующему субъекту это важно знать… когда? В режиме реального времени, естественно. Если я точно знаю, что занимаю доминирующее положение на рынке определенного товара, то я, разумеется, буду вести себя куда более аккуратно, чем если я в этом не уверен. Словом, интересная получается ситуация.

Закон о защите конкуренции не связывает вопрос о привлечении хозяйствующего субъекта к ответственности за злоупотребление доминирующим положением с тем, знал ли он, должен ли был знать или мог знать о том, что он занимает доминирующее положение. Совершили вы нечто, что с объективной точки зрения подпадает под критерии десятой статьи, доминируя на соответствующем товарном рынке — все, готово дело, вы попали под соответствующую норму и, соответственно, будете отвечать за ее нарушение. Такой любопытный закон у нас существует. Самое интересное в том, что он существует не только у нас — везде принципы конкурентного законодательства примерно одинаковы; во всяком случае, от знания или незнания о вашем доминирующем положении ваша ответственность за нарушение закона не зависит никак. А как вы это можете узнать — это ваши личные проблемы. И получается, что, дабы не рисковать, запреты и ограничения статьи 10 Закона о защите конкуренции надежнее соблюдать… всякому и каждому хозяйствующему субъекту, в первую очередь — коммерсанту или торговцу.

Есть, конечно, и такие хозяйствующие субъекты, которые производят продукцию почти уникальную. Они, конечно, знают, кто именно конкретно, поименно ее вообще делает и сколько ее делает, сколько может делать, а также где и сколько он ее реально продает. Например: наш «Газпром» строит разные газопроводы — «Сила Сибири», «Северный поток», «Южный поток» и так далее. Для этого ему нужны трубы. И не просто трубы, а трубы так называемого нефтегазового сортамента — большого диаметра, с определенной толщиной стенки, из специального материала сделанные и особой полимерной изоляцией покрытые. Такие трубы у нас в России производят в-основном всего четыре предприятия — ИТЗ, ЧТПЗ, ОМК и ТМК^[1]; незначительную конкуренцию им в некоторых сегментах составляют еще два-три. Других производителей просто физически не существует. И для того, чтобы они появились, нужно вложить просто колоссальные, космические деньги, в создание соответствующих производств. При такой ситуации, конечно, каждый из четырех конкурентов точно знает, какую долю на рынке он занимает почти что в каждый момент времени — иначе работать будет просто невозможно. Но эта ситуация довольно редкая, нечастая: не так много у нас (в России) вообще промышленности, и уж тем паче такой, которая делает такие товары. В основном большинство товаров, которых касается коммерческое право, делает большое количество народа, а барьеры входа на соответствующий рынок невысоки: в любой момент могут появиться новые конкуренты. При такой ситуации установление доминирующего положения для самого хозяйствующего субъекта является крайне затруднительным.

Отсюда — вывод по итогам первой части моего рассказа по Закону о защите конкуренции. Памятуя о тех своих творческих возможностях (и произволе), которые демонстрирует нам Федеральная антимонопольная служба в деле установления границ рынка, я бы рекомендовал вам как практикующим юристам подходить к деятельности обслуживаемых вами хозяйствующих субъектов с той точки зрения, что вы где-нибудь, на какомнибудь рынке непременно доминируете. А может быть и не «где-нибудь», а везде и всегда занимаете доминирующее положение. По крайней мере нужно помнить о том, что, если ФАС России захочет это положение установить и вас наказать, она это сделает. Не то чтобы уж прямо «без труда», но сделает. Соответственно, рекомендую не нарушать статью 10 Закона о защите конкуренции всегда, независимо от того, занимаете ли вы доминирующее положение или нет. Это значит, что статья 10 Закона о защите конкуренции должна быть распечатана, повешена на стену и висеть у вас перед глазами — так, чтобы, когда вы придете на работу, первое, что вы увидели бы — это десятую статью. С течением времени ее соблюдение или, вернее сказать, оценка действий вашего клиента с точки зрения ее соблюдения войдет у вас в привычку: менеджеры еще только придумают очередной «маркетинговый ход», а вы уже просчитаете реакцию на него со стороны ФАС России. Просчитаете и скорректируете задумки ваших сбытовиков.

• [1] Ижорский трубный завод, Челябинский трубопрокатный завод, Объединенная металлургическая компания, Трубная металлургическая компания.