Сделки на разность (свопы)

Закон различает три вида ПФИ. Первый — договоры о праве (правах) требовать и обязанности (обязанностях) уплатить (уплачивать) денежную сумму (денежные суммы), размер которой (которых) будет определяться в будущем в зависимости от… — тут внимание, я процитирую перечень факторов, от которых может зависеть размер выплат по деривативу, можно не переписывать, просто послушайте, а потом, если заинтересуетесь — не спеша, с чувством, с толком, с расстановкой сами почитаете в Законе; — итак, в зависимости от «…а] изменения цен на товары, [Ь] ценных бумаг, [с] курса соответствующей валюты, [ d | величины процентных ставок, [е] уровня инфляции, [f] значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, [g] значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, [h] значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, [i] от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо [j] иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными актами Центрального банка Российской Федерации… и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от [ к | изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей». Это — первый вид ПФИ.

Я бы назвал его Г1ФИ, основанными на играх или пари. «Я считаю, — заявляет одна сторона договора, — что товар такой-то через месяц будет стоить 25 тысяч рублей за тонну». «А я, — отвечает ему вторая сторона, — думаю, что выше 23-х цена не поднимется». Пари? Почему бы и нет. Договорились, дождались, пока пройдет месяц, сравнили свои предсказания с итогом: цена составила, допустим, 24 тысячи. Кто выиграл? Никто — оба ошиблись на одинаковую разницу, никто никому ничего не должен. А если цена выросла аж до 26? Считаем, ибо каждый должен уплатить другому разницу между названной им ценой и курсом дня ликвидации сделки. Первый сказал 25; 26 минус 25 — по тысяче рублей на каждой тонне товара. Второй назвал цену в 23; 26 минус 23 — по три тысяче рублей на каждой тонне. Частичный зачет — в итоге второй контрагент (тот, который назвал цену в 23) обязан уплатить второму по две тысяче рублей за каждую тонну товара, составляющего базисный актив купленного им стандартного контракта. По старорежимной терминологии мы здесь имеем типичную сделку на разность или на разницу; по современной — товарный своп. Вот первый тип наших ПФИ.

Иные типы ПФИ по Закону о рынке ценных бумаг. Второй тип ПФИ по нашему Закону — это договоры, предусматривающие «…обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги_у валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом». Если принять во внимание, что все, что мы рассматривали прежде, можно заключить (а) со спекулятивной целью и (б) в отношении стандартизированного актива, — то станет очевидно, что и «чистые» поставочные форварды, и пролонгационные сделки, и сделки кратные, и, наконец, опционные контракты, — все это оказываются разновидности ПФИ второго типа. Есть ли какие-то еще ПФИ типа два, которых мы пока не касались? Да, они есть, и ниже мы о них поговорим.

Теперь — ПФИ третьего типа. Это любой договор, который предусматривает «…обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом». Вот оно, оказывается, как! — оказывается, даже почти все сделки на реальные активы (в том числе товары) можно превратить в ПФИ — надо лишь не забыть в соответствующих договорах прямо об этом указать. Почему «почти»? Потому что нельзя превратить в ПФИ кассовые или спотовые сделки, ибо они предусматривают обязанность исполнения как раз не позднее третьего дня со дня своего заключения (совершения), а нужно, чтоб было «не ранее».

И, наконец, четвертая важная оговорка — нельзя отнести к числу ПФИ договор репо. Почему нельзя — станет понятно, но только после того, как мы разберем, что это такое; а сделаем мы это чуточку позднее, потому что прежде, чем говорить о договоре репо, надо сказать несколько слов о некоторых других срочных и спекулятивных сделках. Каких? По существу — о тех же самых, о которых мы только что говорили: все сделки, которые можно заключить в отношении реального товара, можно заключить и в спекулятивных целях. Только договориться сперва надо об этом: так мол и так, наша с вами сделка, скажем, по твердому курсу не предполагает пи передачи товаров (базисного актива), ни платежа денег (во всяком случае, в размере стоимости этих товаров), и единственное, что будет уплачиваться, — так это ценовая разница. Кем? Проигравшим, то есть продавцом в случае повышения цен и покупателем в случае понижения. Кому? Выигравшему — покупателю в случае повышения цен и продавцу в случае понижения. Между чем и чем будет определяться разница? — между ценой сделки («твердым курсом») и рыночной ценой. Обо всем том же самом можно договориться не только применительно к сделке по твердому курсу, но и применительно к опциону, а также к форварду, в том числе в его пролонгационном и кратном варианте. С юридико-технической точки зрения подобные договоренности могут быть достигнуты в одном из двух вариантов — первый я бы назвал чисто юридическим, а второй — экопомико-юридическим.

Фьючерсы. Суть варианта чисто юридического состоит в том, о чем я вам только что рассказал: стороны прямо пишут в договоре о том, что единственное обязательство, которое он порождает — это обязательство выплаты, образовавшейся по состоянию на известный момент времени разницы между ценой договора и ценой рынка. Иногда эта разница может иметь даже особое наименование (см. пример ниже). Про обязательства поставки товара (базисного актива) и обязательства уплатить деньги речи не идет совсем. Вот цитата одного определения подобного рода спекулятивной сделки — из работы, кстати, одной из выпускниц нашего [юридического] факультета [МГУ] Ольги Рохиной: «…одна сторона принимает на себя обязательство в случае возникновения положительной вариационной маржи выплатить другой стороне в срок, оговоренный в контракте, сумму положительной маржи, а другая сторона принимает на себя обязательство в этот же срок выплатить первой стороне отрицательную вариационную маржу в случае образования таковой. — Сама же вариационная маржа — это разница между ценой ценной бумаги, зафиксированной в соглашении сторон, и ценой этого же количества тех же ценных бумаг, сложившейся на бирже (или на внебиржевом рынке, если в качестве организатора торгов выступает иной профессиональный участник рынка ценных бумаг) в определенную соглашением сторон дату (или ценой, складывающейся в течение некоторого периода времени)». Вы догадались, какая сделка здесь описывается? Если вы скажете, что сделка по твердому курсу, то будете и правы, и неправы одновременно. Почему правы? — потому что, по сути, так и есть. Почему неправы? — потому что сама автор цитированного текста считает его определением… фьючерсного контракта или фьючерса. Обратите внимание: уже какое по счету наименование одной и той же операции получается? Я уже и со счета, грешным делом, сбился. Ну, а если серьезно — есть ли какие-то отличия фьючерса от той же самой сделки по твердому курсу? Принципиальных отличий нет; иногда указывают, что современные, по крайней мере, фьючерсы ассоциируются со сделками расчетными,, а не с поставочными. Может быть и гак, но никаких препятствий для существования поставочных фьючерсов я лично не вижу. Чисто же внешних отличий — пожалуй, три: (а) фьючерсные контракты стандартизированы; (б) они заключаются только на биржах; (в) как правило — на относительно длительные сроки (год и более). Ну и совсем уж номинальное отличие — терминологическое: обозначение «сделка по твердому курсу» сегодня мало кому известно, а про фьючерс не говорит и не пишет нынче только ленивый.