Национальное законодательство. 
Международное частное право

Мировая практика показывает, что национальное законодательство, регулирующее вопросы МЧП, имеет следующие формы:

• • комплексный автономный закон (кодекс), регулирующий вопросы МЧП/МГП (Бельгия, Грузия, Болгария):
• • специальный автономный закон о МЧП (Австрия, Польша, Эстония);
• • вводный закон к акту кодификации гражданского права (одновременно многие вопросы МЧП регулируются в иных законодательных актах) (ФРГ, Бразилия);
• • межотраслевая и отраслевая кодификации (основные вопросы МЧП регламентируются в специальных разделах гражданского, семейного, трудового, гражданско-процессуального кодексов) (Россия, Беларусь);
• • комплексы специальных законов, регулирующих основные правоотношения сферы МЧП (Швеция);
• • разрозненные правовые нормы, закрепленные в различных правовых актах, относящихся к различным отраслям законодательства (Франция).

В процессе развития национального законодательства по МЧП можно выделить следующие этапы.

• 1. Вторая половина XVIII в. — начало 1890-х гг. Первые законы, содержавшие отдельные нормы, направленные на регулирование частно-правовых отношений, связанных с иностранным правопорядком, были приняты в Баварии (1756), Пруссии (1794). Включение коллизионных норм в кодификации гражданского права поддержали законодатели Австрии (ГК (1811)), Италии (1865), Португалии (1867), Аргентины (1869) и Испании (1888).
• 2. 1890—1960;е гг. Отдельные нормативные акты по МЧП принимаются в Швейцарии (1891), Японии (1898), Гватемале (1936), Таиланде (1938). В рамках кодификаций гражданского права коллизионное регулирование предусматривается в самом кодексе, либо принимается специальный вводный закон — Германия (1896), Перу (1936), Греция (1940—1946). В Бразилии в 1942 г. вступил в силу Вводный закон к Гражданскому кодексу — первый нормативный акт, включавший и коллизионные нормы МЧП, и правила МГП.
• 3. Начало 1960;х гг. — 1978 г. В Чехословакии впервые в мире была произведена комплексная автономная кодификация МЧП и МГП (Закон о международном частном праве и процессе (1963)). Автономные акты кодификации МЧП появились в Албании (1964) и Польше (1965). В Австрии в 1978 г. вступил в силу Закон о МЧП, в котором был впервые установлен принцип наиболее тесной связи как общий принцип МЧП.
• 4. 1979—1998 гг. Комплексные акты автономной кодификации МЧП и МГП разрабатываются в Венгрии (1979)^[1], Югославии (1982), Румынии (1992)^[2], Италии (1995), Венесуэле (1998), Грузии (1998). Закон о МЧП Швейцарии (1987) до сих пор является самой полномасштабной кодификацией в этой области (содержит 201 статью). Специальный закон по отдельным вопросам МЧП был принят в Великобритании (1995).
• 5. 1998/1999 г. — настоящее время. В 1998 г. в Тунисе был принят первый в мире Кодекс международного частного права (вступил в силу в 1999 г.). Тенденцию именовать кодификации МЧП «кодексами» поддержали и законодатели других стран — Бельгии (2004), Болгарии (2005),

Турции (2007), Панамы (2014). Таким образом, статус законодательных актов в области МЧИ повышается. При этом пятый этап демонстрирует все многообразие имеющихся способов национальных кодификаций МЧП — Армения, Литва, Монголия, Нидерланды, Россия пошли по пути межотраслевой кодификации и включили разделы «Международное частное право» в гражданские кодексы (1999—2012). Азербайджан (2000), Эстония (2002), Китай (2010), Тайвань (2010) приняли специальные законы по МЧП, но не включили в них вопросы МГП. Словения (1999), Украина (2005), Македония (2007), Черногория (2013) приняли полноценные, комплексные законы о МЧП и МГП. В законы о МЧП Южной Кореи в 2001 г. и Японии в 2006 г. были внесены настолько существенные и принципиальные изменения, что можно утверждать наличие в этих странах нового регулирования по МЧП. В 2011 г. вступил в силу новый закон «Международное частное право» Польши, в 2014 г. — новый Закон о МЧП Чехии. Проект Закона о МЧП разработан в Сербии, Боливии, Хорватии.

В странах общего права ведущую роль играет система судебных прецедентов. Однако по отдельным вопросам издаются специальные законы, в которых содержатся нормы МЧП, — Закон об иммунитете иностранного суверена США 1976 г., Закон Великобритании об арбитраже 1996 г. В 1995 г. в Великобритании был принят единый специальный закон, регулирующий отдельные аспекты МЧП. В США действует Второй свод законов о конфликтах законов 1971 г., который представляет собой доктринальную кодификацию МЧП, имеющую рекомендательный характер. В Австралии принят Закон Нового Южного Уэльса о выборе права 1993 г.

Первоисточник французского МЧП — ФГК — старейший «из существующих в настоящее время гражданских кодексов, содержащих нормы МЧП»^[3]. Первоначально этот нормативный акт содержал всего 16 статей, посвященных МЧП, — коллизионные правила одностороннего и императивного характера (предусматривающие применение французского права).

В порядке интерпретации этих норм практика французских судов сформулировала конгломерат коллизионных норм по различным видам частноправовых отношений. Развитие французского МЧП долгое время осуществлялось посредством судебной практики (при этом Франция не является страной прецедентного права). «В вопросах международного частного права судебная практика во Франции играет роль основного источника права»^[4].

Особое значение для МЧП Франции имеет ст. 3 ФГК, предусматривающая, что «законы благоустройства и безопасности обязательны для всех, проживающих в стране… Недвижимости, даже принадлежащие иностранцам, подчинены французскому закону… Законы, относящиеся к состоянию и правоспособности лиц, распространяются на французов, даже проживающих за границей». Судебная практика Кассационного суда Франции на основе ст. 3 ФГК создала два коллизионных правила: личный статут подчиняется праву гражданства, а вещный — закону места нахождения имущества. Таким образом, односторонние коллизионные нормы в порядке интерпретации были превращены в двусторонние.

История национальных кодификаций демонстрирует неизбежность отделения законодательства о МЧИ от иного отраслевого законодательства. Специальные законы о МЧИ имеют четкую структуру, позволяют осуществить комплексный подход к регулированию правоотношений, связанных с иностранным правопорядком. Характерная черта современных кодификаций МЧИ — включение разделов, посвященных вопросам МГП (о международной подсудности, выполнении поручений иностранных судов, признании и исполнении иностранных судебных решений). Эти институты тесно связаны с институтами коллизионного регулирования и подчиняются общим правилам МЧП.

В российском праве отдельный закон о МЧП отсутствует, хотя несколько проектов закона СССР о МЧП были разработаны в 70—90-х гг. XX в. К сожалению, полной кодификации российского МЧП произвести не удалось. В отечественном праве произведена межотраслевая кодификация — в ГК РФ и СК РФ, в КТМ РФ, в ГК РФ и АПК РФ включены специальные главы и разделы, регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом.

Основные источники российского МЧП — разд. VI ГК РФ, разд. VII СК РФ, гл. XXVI КТМ РФ, разд. V ГПК РФ, гл. 31−33.1 АПК РФ.

В КТМ РФ закреплены коллизионные нормы для определения применимого права в отношении флага судна, столкновения судов, других отношений, складывающихся в ходе международного торгового мореплавания. В СК РФ коллизионные нормы содержатся в разд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства». Они определяют применимое право по вопросам брачно-семейных отношений с иностранным элементом. Нормы МГП закреплены в ГПК РФ и АПК РФ.

Главным источником российского МЧП является разд. VI части третьей ГК РФ: положения гражданского законодательства могут применяться по аналогии ко всем частноправовым отношениям, не урегулированным специальным законодательством (ст. 4 СК РФ). Разд. VI ГК РФ состоит из трех глав, в которых сгруппированы три группы норм МЧП: общие положения (гл. 66, ст. 1186—1194); нормы, регулирующие вопросы правоприменения при определении правового положения лиц (гл. 67, ст. 1195— 1204) и право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям (гл. 68, ст. 1205—1224).

Особое значение имеет гл. 66 ГК РФ, содержащая общие положения применения иностранного права на территории России и устанавливающая общие принципы регулирования всех частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. В нее включены нормы, регламентирующие:

• • общий порядок определения права, применимого к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом (ст. 1186);
• • квалификацию юридических понятий при определении применимого права (ст. 1187);
• • применение права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188);
• • коллизионную взаимность (ст. 1189);
• • обратную отсылку (ст. 1190);
• • порядок установления содержания норм иностранного права (ст. 1191);
• • применение российских и иностранных императивных норм (ст. 1192);
• • оговорку о публичном порядке (ст. 1193);
• • применение реторсий (ст. 1194).

Коллизионный метод регулирования используется с учетом принципа примата международного права. По смыслу ст. 1186 ГК РФ приоритетной коллизионной нормой является коллизионная норма, закрепленная в международном соглашении. Применимое право определяется, в том числе, на основе норм российского законодательства и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Если применимое право определить невозможно, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (п. 2 ст. 1186 ГК РФ).

Большинство отечественных ученых-правоведов придерживаются точки зрения, что российская кодификация МЧП не только не устранила существовавшие проблемы, а еще более их усугубила^[5]. Имеют место разрозненность, множественность и противоречивость актов, регулирующих отношения сферы МЧП. Нормы МЧП, закрепленные в ГК РФ, нацелены на регулирование лишь небольшой части отношений сферы МЧП (отношений гражданско-правового характера); отсутствует коллизионная регламентация трудовых и валютных частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком.

Межотраслевая кодификация российского МЧП привела к дублированию многих институтов отечественного законодательства (оговорки о публичном порядке — ст. 1193 ГК РФ, ст. 167 СК РФ, п. 7 ч. 1 ст. 244 АПК РФ, п. 5 ч. 1 ст. 412 ГПК РФ; установления содержания иностранного права — ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ, ст. 166 СК РФ). При этом формулировки одних и тех же положений в различных нормативных актах не совпадают.

Одновременно необходимо отметить, что российское законодательство по МЧП оказалось достаточно устойчивым. К середине 2013 г. в разд. VI ГК РФ Федеральным законом от 3 июня 2006 г. № 73-ФЗ было внесено только одно изменение — в ст. 1217 (в связи с принятием Водного кодекса Российской Федерации от 3 июня 2006 г. № 74-ФЗ), затрагивающее терминологию, а не вопросы МЧП. В разд. VII СК РФ отдельные изменения внесены в 1997, 1998 и 2015 гг. Глава XXVI КТМ РФ серьезно была изменена в 2011 г. В гл. 31—33 АПК РФ довольно масштабные изменения были внесены в 2010 и 2011 гг.; в 2015 г. была добавлена новая гл. 33.1 АПК РФ.

Раздел V ГПК РФ и гл. XXI Основ законодательства РФ о нотариате впервые были изменены и дополнены в 2015 г.

К сожалению, не представляется возможным утверждать, что такая устойчивость российского законодательства по МЧИ объясняется его юридическими достоинствами, четкостью и определенностью формулировок, полнотой регулирования. В наибольшей степени она связана с тем, что в российском гражданском и нотариальном процессах применение иностранного права является довольно редким явлением. Неудивительно, что изменения коснулись именно тех сфер, в которых применение иностранного права — безусловный императив (арбитражный процесс, международное торговое судоходство, международное усыновление).

В 2008 г. Совет при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства выступил с предложением разработать Концепцию развития гражданского законодательства РФ с тем, чтобы внести масштабные изменения в ГК РФ. Концепция развития гражданского законодательства РФ была одобрена 7 октября 2009 г. на основании Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации». В рамках реализации Концепции был принят Федеральный закон от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ «О внесении изменений в часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации», который внес серьезные изменения в раздел VI части третьей ГК РФ «Международное частное право». Эти изменения вступили в силу 1 ноября 2013 г. и применяются к правоотношениям, возникшим после вступления в силу Федерального закона № 260-ФЗ.

В Концепции отмечалось, что анализ правоприменительной практики и доктрины показали правильность основных концептуальных коллизионных подходов, закрепленных в российском МЧП. Однако не вызывает сомнений необходимость развития и оптимизации коллизионного регулирования с учетом накопленного опыта и изменений объективной реальности. В связи с этим особое значение имеют регламенты ЕС от 17 июня 2008 г. о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим I), и от 11 июля 2007 г. о праве, применимом к внедоговорным обязательствам (Рим II). Эти документы являются результатом многолетней работы и представляют собой важные шаги в развитии коллизионного права ЕС. В них воплощен ряд новых подходов, вызывающих интерес с точки зрения совершенствования российского законодательства. Кроме того, характер коллизионных норм, регулирующих отношения по определению применимого права, демонстрирует настоятельную необходимость учета апробированных международных подходов.

Всего в разд. VI ГК РФ было внесено 41 изменение, затронувших 21 статью; добавлено 7 новых статей, и в настоящее время раздел VI насчитывает 46 статей. При этом изменения затронули преимущественно конкретные положения, а не концепцию раздела VI — общая концепция принципиально не изменилась. Однако практически каждая из норм этого раздела затрагивает довольно широкий круг отношений, поэтому даже незначительные их изменения влекут за собой серьезные последствия. В связи с этим можно утверждать, что в 2013 г. в России была произведена реформа МЧП.

Основные направления этой реформы заключаются в следующем.

• 1. Расширение сферы применения обратной отсылки.
• 2. Усиление обязанности суда по установлению содержания норм иностранного права.
• 3. Уточнение понятия защитных оговорок; потенциальное сужение сферы их применения.
• 4. Более четкое разграничение корпоративных, вещных, договорных, деликтных отношений.
• 5. Масштабное расширение возможности выбора применимого права сторонами отношения.
• 6. Уточнение критерия наиболее тесной связи и расширение круга отношений, прямо регулируемых специальными коллизионными нормами.
• 7. Значительное расширение круга обязательственных отношений (договорных и внедоговорных), коллизионное регулирование которых прямо предусмотрено в законе.
• 8. Модернизация многих коллизионных привязок.

В результате проведенной реформы российское МЧП в значительной степени приблизилось к европейскому коллизионному регулированию.

К сожалению, реформа российского МЧП не привела к принятию автономного комплексного закона о МЧП и международном гражданском процессе. Отечественный законодатель в очередной раз предпочел путь межотраслевой кодификации.

Полномасштабная кодификация МЧП имеет серьезные преимущества по сравнению с межотраслевой, — остается меньшее количество пробелов, меньше оснований для не всегда корректного применения аналогии права и закона, удается добиться отсутствия «взаимных отсылок» и необходимости применять различные нормативные акты. Как и при принятии разд. VI части третьей ГК РФ в 2002 г., так и сейчас «вызывает сожаление, что российский законодатель, включив в Гражданский кодекс РФ особый раздел, именуемый „Международное частное право“, что подразумевает регулирование не только гражданских, но и других отношений, пошел по иному пути»^[6].

• [1] В 2017 г. в Венгрии принят проект нового Закона о МЧП.
• [2] В настоящее время в Румынии имеет место процесс «обратной» кодификации —в 2009 г. был принят Гражданский кодекс, содержащий книгу VII «Положения о международном частном праве». Подавляющее большинство норм Закона Румынии № 105 (1992)применительно к регулированию отношений международного частного права" были включены в этот акт. Нормы МГП Румынии теперь содержатся в книге VII «Международныйгражданский процесс» нового Гражданского процессуального кодекса (2010).
• [3] Луни, Л. А. Курс международного частного права.
• [4] Там же.
• [5] Ануфриева Л. II. Некоторые проблемы нового российского регулирования по международному частному праву; Муранов А. И. Последствия вступления в силу АПК РФ 2002 г. для международного коммерческого арбитража в России // Московский журнал международного права. 2003. № 3; Звеков В., Марышева II. Новая кодификация норм международногочастного права // Хозяйство и право. 2002. № 4—6.
• [6] Ануфриева Л. П. Некоторые проблемы нового российского регулирования по международному частному праву.