Международное коммерческое право (lex mercatoria)

Международное коммерческое право (lex mercatoria) входит в группу международно-правовых источников МЧИ, однако нс является его общим, «сквозным» источником.

Lex mercatoria — источник международного хозяйственного права — права международного делового оборота (международного договорного и транспортного права, права интеллектуальной собственности, трансграничной несостоятельности, международного коммерческого арбитража), автономная, обособленная от национальных правовых систем система регламентации международной торговли. По своей правовой природе lex mercatoria представляет собой негосударственное регулирование всех видов международных коммерческих операций и определяется как «мягкое, гибкое» право (с учетом рекомендательного характера его норм: участники правоотношения не связаны императивными государственными предписаниями). К этому понятию примыкают понятия «квазимеждународное право» и «право транснациональных корпораций».

В российской доктрине МЧП lex mercatoria понимается как особый правопорядок, отличный от национального и международного права, автономная система^[1]. Это не означает, что lex mercatoria полностью независимо от национального правопорядка и представляет собой самодостаточную систему, исключающую национальную и международную юрисдикцию. Система lex mercatoria имеет вненациональный, но не наднациональный характер.

Основа lex mercatoria — резолюции-рекомендации международных организаций по вопросам внешней торговли (общие условия поставок, договоры присоединения, типовые контракты, типовые законы). Эти документы не исходят непосредственно от государств, а создаются международными организациями. Участие государств в этом процессе ограничено, их воля выражается опосредованно фактом членства государства в международных организациях. Нормативная основа негосударственного регулирования внешней торговли имеет рекомендательный характер, не обладает обязательной юридической силой; правила, принципы и нормы lex mercatoria составляют открытый перечень.

Характеристика системы lex mercatoria как «негосударственного регулирования» не однозначна. Если речь идет о документах ООН, УНИДРУА, ЮНСИТРАЛ, необходимо учитывать межправительственный характер таких организаций и участие представителей государств в разработке всех документов. Что касается документов МТП и других международных неправительственных организаций, необходимо принимать во внимание, что их использование всегда осуществляется в рамках государственного правопорядка.

Разрешая автономию воли, государство допускает возможность выбора сторонами не только какой-либо национально-правовой системы, но и определенных вненациональных регуляторов. Одновременно, устанавливая императивные нормы, государство определяет те положения, которые стороны не вправе изменить или отменить. Никакое государство не допустит регламентации, противоречащей установленному национальному правопорядку^[2]. Применительно к lex mercatoria можно говорить о «негосударственном регулировании» только как об установленной государством свободе договора (включая выбор права, применимого к контракту).

Правила lex mercatoria носят рекомендательный характер. Они выработаны практикой, наиболее удобны и приспособлены к международной торговле и могут быть изменены по желанию сторон. Однако в системе «мягкого» права существуют и императивные положения, которые не могут быть изменены соглашением сторон, — основополагающие принципы регулирования международного торгового оборота и поведения его участников:

• • принцип добросовестности;
• • принцип разумности;
• • принцип обязательного соблюдения договоров;
• • честная деловая практика.

В 1994 г. УНИДРУА были изданы Принципы международных коммерческих контрактов (Принципы УНИДРУА) — свод наиболее значимых, основополагающих положений, охватывающих все стороны договорных обязательств. В 2004 г. была принята их вторая редакция, а в 2010 — третья. «Разрозненные правила международной торговли приобрели системный характер, так что в настоящее время можно говорить о международном коммерческом праве как о самостоятельной регулирующей системе»^[3]. В 1995 г. Комиссия по европейскому контрактному праву опубликовала Принципы европейского контрактного права, которые в значительной степени повторили Принципы УНИДРУА.

Разработка Принципов УНИДРУА снизила неопределенность lex mercatoria. Принципы УНИДРУА. могут применяться, если стороны согласились, что их контракт будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или аналогичными положениями. Принципы рассматриваются как материальное выражение и кодификация lex mercatoria.

Основная задача Принципов УНИДРУА — «изложение основ вненациональной системы lex mercatoria, т. е. обычного права международной торговли, установление приспособленных к требованиям международной торговли и лишенных национального контекста правовых норм»^[4]. В Преамбуле предусматривается возможность использовать их как субститут национального права, если нормы такого права сложно или невозможно установить. Однако обращение к положениям Принципов УНИДРУА в целях толкования и дополнения национального законодательства должно рассматриваться как чрезвычайная мера (last resort).

Ранее бытовало устойчивое представление, что разработка норм lex mercatoria нацелена, прежде всего, на исключение применения коллизионных норм (как внутренних, так и унифицированных). В настоящее время имеет место появление актов lex mercatoria и в сфере коллизионного регулирования. В частности, в 2014 г. Гаагская конференция по МЧП разработала проект Гаагских принципов выбора права в международных коммерческих контрактах.

Современные национальные законодательства закрепляют привязку договорных обязательств к lex mercatoria. Так, в соответствии с проектом Закона Аргентины об унификации Гражданского кодекса и Коммерческого кодекса 1999 г. «применимы общепринятые договорные принципы и международные договорные обычаи, когда стороны имели в виду подчинение договора таким принципам и обычаям». Возможность применения lex mercatoria предусматривается в Вашингтонской конвенции 1965 г.; наиболее определенно обращение к lex mercatoria закреплено в Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным договорам от 17 марта 1994 г.: «При определении применимого права суд принимает во внимание общие принципы международного коммерческого права, признаваемые международными организациями».

В российском законодательстве закреплен противоположный подход. Закон о МКА предусматривает: «Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства». Российское законодательство не выделяет lex mercatoria в качестве источника МЧП, однако закрепленный в нем принцип автономии воли сторон позволяет применять lex mercatoria в рамках международного коммерческого арбитража.

• [1] Международное частное право / под ред. Г. К. Дмитриевой.
• [2] Бахин С. В. Субправо (международные своды унифицированного контрактного права).СПб., 2002.
• [3] Международное частное право / под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012.
• [4] СмитюхА. Lex mercatoria и национальное право. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА как средство дополнения и легитимизации применения внутригосударственного законодательства // Юридическая практика. 2002. № 1 (211).