Коллизионные проблемы трансграничной несостоятельности

Основная проблема регулирования трансграничного банкротства — вопрос о применимом праве. Процедуры банкротства, но большей части представляют явления процессуальные, поэтому право страны суда (страны открытия производства — lex fon concursus) регулирует большинство возникающих вопросов. Однако lex fori concursus не всегда адекватно может решить проблемы оснований для признания статуса и круга полномочий управляющего, отнесения имущества, находящегося за границей, к конкурсной массе, очередности в удовлетворении требований кредиторов. Кроме того, существуют правоотношения, объективно отделяемые от банкротства, например обязательства должника перед кредиторами. Применимое к таким отношениям право определяется на основе коллизионных норм страны суда.

В 2005 г. ЮНСИТРАЛ в качестве справочного документа при подготовке новых законов и правил приняла Руководство для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности. В Руководстве подчеркивается, что в процессе о несостоятельности наиболее сложные проблемы возникают относительно права, которое будет применяться к вопросам действительности и юридической силы прав в активах должника, к режиму таких активов, прав или требований иностранных сторон. В целом производство по делу о несостоятельности, как правило, регулируется правом государства, в котором оно возбуждено (lex fori concursus), но во многих государствах приняты исключения из применения этого правила.

Типичной является ситуация, когда вопросы открытия, ведения, завершения производства и управления им регулируются lex foii concursus и включают в себя:

• • определение должников, к которым могут применяться нормы законодательства о несостоятельности;
• • определение сторон, которые могут ходатайствовать об открытии производства по делу о несостоятельности;
• • определение условий, которые должны быть удовлетворены;
• • последствия открытия производства, включая объем применения моратория;
• • организацию управления имущественной массой;
• • полномочия и функции участников;
• • правила относительно приемлемости требований;
• • приоритет и очередность требований;
• • правила распределения.

Для определения последствий несостоятельности относительно действительных прав и требований предусматриваются исключения из lex fori concursus. Их цель состоит в том, чтобы изменить право, применимое к последствиям несостоятельности. Вместо lex fori concursus последствия несостоятельности могут регулироваться правом, применимым к вопросу о действительности и юридической силе прав в активах должника. Последствия несостоятельности для права на зачет могут определяться не lex fori concursuSy а законом, применимым к праву на зачет.

В некоторых законодательствах устанавливаются исключения из применения lex fori concursus для охраны прав или интересов, особо защищаемых иностранным законодательством. Например, в отношении трудовых договоров, в соответствии с принципом «защиты слабой стороны» предусматриваются специальные (часто императивные) защитные меры в виде создания финансовой системы безопасности для работников, установления ограничений на расторжение или изменение трудовых договоров в случае несостоятельности работодателей.

В 2009 г. в рамках ЮНСИТРЛЛ было подготовлено Практическое руководство по вопросам сотрудничества в делах о трансграничной несостоятельности. В документе отмечается, что производство по делу о несостоятельности, как правило, регулируется правом того государства, в котором оно возбуждено (lex fori concursus) y но законодательства многих государств предусматривают исключения из этого правила. Различия в числе и сфере применения таких исключений создают неопределенность и непредсказуемость для сторон, участвующих в производстве по делу о трансграничной несостоятельности. Конкретное решение в законодательстве о несостоятельности вопросов выбора правовой нормы может способствовать уяснению последствий производства по делам о несостоятельности для прав и требований сторон.

Гаагская конвенция о праве, применимом к определенным правам на ценные бумаги, находящиеся во владении посредника 2005 г., разграничивает право Конвенции (lex causae) и применимое право о несостоятельности (lex concursus) в контексте процедуры несостоятельности. Возникшие до инициирования процедуры несостоятельности права, которые являются действительными и были оформлены в соответствии с Конвенцией, должны соблюдаться в рамках процедуры несостоятельности. Lexconcursus определяет, в какой мере правами можно воспользоваться в рамках процедуры несостоятельности.

Наиболее взвешенным представляется подход, сочетающий lex fori concursus и общий статут сделки, в соответствии с которым:

• • сделка не подлежит расторжению при несостоятельности, если она не подлежит расторжению согласно праву государства, в котором открыто производство о несостоятельности, и праву, регулирующему сделку;
• • сделка может быть расторгнута, если такое расторжение может быть произведено либо согласно праву государства суда, либо согласно праву, регулирующему сделку.