Коллизионное право как историческая основа международного частного права

Наличие иностранного элемента в частном правоотношении является основанием для постановки коллизионного вопроса. Суть коллизионного вопроса — право какого государства должно регулировать данное правоотношение с иностранным элементом: право страны суда или право того государства, к которому относится иностранный элемент? Проблема выбора законодательства присуща только отрасли международного частного права. Возможность применения национальными правоприменительными органами иностранного частного права — основной парадокс и вместе с тем основная задача МЧП.

Национальные суды применяют иностранное право только при разрешении частноправовых споров, отягощенных иностранным элементом. Коллизионные нормы национального права, созданные национальным законодателем, предписывают национальным судебным органам применять не свое собственное право, а право другого государства. Право любого государства как проявление его юрисдикции, верховенства и суверенитета имеет строго территориальный характер и может регулировать отношения только на территории данного государства. Легитимно установленная обязанность применения иностранного частного права легла в основу утверждения о его экстерриториальном действии, выходящем за пределы национальной юрисдикции государства, создавшего это право. Признавая такую характеристику частного права, надо иметь в виду, что «экстерриториальную силу» частное право черпает не в самом себе, не в суверенитете государства, создавшего это право, а в суверенной воле применяющего это право иностранного государства, которое само определяет для себя пределы его экстерриториальности. Подтверждением тому являются существенные различия как по существу коллизионного регулирования разных государств, так и в пределах его применения. Таким образом, экстерриториальность норм частного права различных государств неодинакова, как неодинаковы и пределы его применения^[1].

Под экстерриториальностью следует понимать освобождение лица или учреждения от юрисдикции какого-либо государства на том основании, что это лицо или учреждение считается находящимся на территории государства, гражданство которого оно имеет.

Экстерриториальное действие могут иметь нормы только иностранного частного права. Общепризнанным принципом права является признание строго территориального характера национального публичного и процессуального права. Национальное публичное и национальное процессуальное право действует только на своей территории и не может применяться в судах других государств.

Что касается явления «коллизии права», то суть его заключена в противоречии правовых систем, обусловленном различным содержанием национальных законодательств. В МЧП есть понятие «коллодирующие» или сталкивающиеся законы. Правовые системы различных государств по-разному регулируют одни и те же проблемы частного права, например, понятие правосубъектности физических и юридических лиц, виды юридических лиц и порядок их образования, форма сделки, сроки исковой давности и т. д. В случаях правоотношений с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос, когда необходимо решить, какой из двух сталкивающихся законов подлежит применению. Иностранный элемент по сути и является основанием возникновения коллизни права. Существование иностранного элемента в гражданском правоотношении заставляет делать выбор между правовой системой, в которой рассматривается спор, и правовой системой, к которой принадлежит «иностранный элемент».

О коллизии законов и выборе закона отечественная доктрина говорит лишь образно, подразумевая процесс, происходящий в сознании судьи, которому приходится решать вопрос о законодательстве, подлежащем применению в каждом конкретном случае возникновения отношений с иностранным элементом. Судья призван сделать «выбор законодательства», руководствуясь соответствующими указаниями права своей страны, и определить, какое право подлежит применению при фактическом составе: отечественное или иностранное. Наличие иностранного элемента еще не предопределяет безусловность применения иностранного закона, «коллизия» может быть разрешена и в пользу собственного закона¹. В практической деятельности вопросы, связанные с коллизией права, решают в основном судьи арбитражных судов, причем в равной степени как государственных, так и третейских.

Совокупность коллизионных норм каждого конкретного государства составляет коллизионное право. Категория «коллизионное право» впервые разработана профессором Ю. А. Тихомировым в монографии «Юридическая коллизия»^[2][3]. Надо сказать, что МЧП возникло и развивалось именно как коллизионное право. Более того, вплоть до середины XX в. МЧП определялось исключительно как совокупность коллизионных норм. Например, М. И. Брун, характеризуя МЧП, отмечал, что термин «МЧП» конкурирует с «учением о коллизии или конфликте законов», «учением о территориальных границах законов». Ученый определяет международное частное право как «совокупность правил, определяющих, законы какого государства должны нормировать частное юридическое отношение, в котором участвуют иностранцы или которое возникло за границей». И наконец, М. И. Брун безапелляционно заявляет: «Совокупность коллизионных (конфликтных) норм и есть международное частное право»^[4].

Действительно, исторически основу МЧП всегда составляли коллизионные нормы, которые с юридико-технической стороны представляют собой наиболее сложные нормы, входящие в область МЧП. Совокупность таких норм, применимых для регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, составляет коллизионное право^[5], но нельзя согласиться с полным отождествлением коллизионного права и международного частного права в целом.

Понимание международного частного права исключительно как коллизионного права сохранилось и в современном мире^[6]. Об этом свидетельствует американская доктрина «конфликтного» права, законодательство ряда европейских государств (например, Швейцарии и Австрии), резолюции Института международного нрава.

• [1] Гражданский кодекс Российской Федерации: международное частное право: постатейный комментарий к разд. VI / М. М. Богуславский [и др.); под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014. С. 7.
• [2] Подробнее см.: Лунц Л. А. Международное частное право. М., 1970. С. 20.
• [3] Тихомиров Ю. А. Юридическая коллизия. М., 1994.
• [4] Подробнее см.: Брун М. И.

  Введение

  в международное частное право // Вестник гражданского права. 2006. № 2. С. 3—9.

• [5] См., например: George М. у Dickinson A. Statutes on the Conflict of Laws. Oxford: HartPublishing, 2015; Harding M. Conflict of Laws. Routlcdgc. 5th ed. 2013.
• [6] Вельяминов Г. M. О понятиях международного частного права, правовой унификациии права в целом // Закон. 2013. № 12. С. 130—138.