Содержание и пределы смежных прав (п. 840-8442)

840. Правомочие воспроизведения (общее понятие). Содержание смежных прав определяется законом так же, как и содержание прав авторских, а именно через понятия использования своих объектов и распоряжения исключительными правами на них (п. 1 ст. 1317, п. 1 ст. 1324, п. 1.

ст. 1330, и. 1 ст. 1334, и. 1 ст. 1339 ГК). Поскольку способность к распоряжению исключительным субъективным правом не входит в содержание самого этого права, но составляет элемент гражданской правоспособности, оно здесь не обсуждается; что же касается понятия «использования», то таковое становится ясно при ближайшем рассмотрении закрепленных законодательством способов использования объектов смежных прав, сводится в основном к воспроизведению (копированию) таковых.

840¹. Способы воспроизведения объектов смежных прав. Воспроизведение объектов смежных прав может осуществляться различными способами, «арсенал» которых определяется применительно к отдельным объектам смежных прав их специфическими свойствами. Сравнительная характеристика доступных для различных объектов смежных прав способов (форм) их воспроизведения (в широком смысле слова) приведена в следующей таблице.

• 840². Феномен удвоения объекта права исполнителя. Если следовать и. 2 ст. 1317 ГК, то само исполнение может быть объектом только четырех правомочий — сообщения в эфир или по кабелю, доведения до всеобщего сведения и записи (его подп. 1−4). Что же касается записи исполнения, то оно может быть объектом практически всех правомочий исполнителя, включая ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю, доведение до всеобщего сведения, распространение, сдачу в прокат и публичное исполнение (подп. 1−3, 6−9 п. 2 ст. 1317). Подобная постановка вопроса (а) приводит к своеобразному удвоению объекта права исполнителя — им оказывается не только само исполнение, но и его запись; и (б) обедняет содержание права исполнителя на само исполнение. Действительно, ведь исполнение возможно не только записывать, сообщать и доводить до всеобщего сведения, но и воспроизводить, распространять, публично представлять, а также перерабатывать (переделывать). Все эти правомочия исполнитель должен иметь не только на всякую запись своего исполнения, но и на само это исполнение.
• 841. Иные (кроме воспроизведения) правомочия в составе смежных прав (подход ГК). Наряду с юридическими возможностями, сводящимися к воспроизведению объектов смежных прав, в субъективные исключительные смежные права включаются еще и такие правомочия, реализация которых имеет своим непременным предварительным условием реализацию правомочия воспроизведения в собственном смысле слова (правомочия изготовления экземпляров или копирования). Как и в случае с авторским исключительным правом к ним относятся правомочия (1) распространения экземпляров произведения, их (2) импорта в целях распространения, а также (3) сдачи в прокат. Содержание этих правомочий в отношении объектов смежных прав также вполне совпадает с содержанием одноименных возможностей, признаваемых в отношении объектов авторского права. Вопрос о том, в отношении каких объектов эти правомочия законодательно признаются, а в отношении каких нет, может быть проиллюстрирован следующей таблицей.

841С Критика предложенного ГК РФ подхода. Если законодатель имел в виду, что «вогнав» все три правомочия в состав смежного исключительного права на фонограмму (запись), он тем самым снял все вопросы, то он, очевидно, ошибся. Вспомним, что фонограмма — это не всякая запись, а запись одних лишь звуков (или, иначе, аудиозапись). В то же время исполнение может предполагать не только звуко-, но и цвето- (видео-)запись; точно так же и передача (программа) может быть предметом не только радио-(звуко-), но и теле-(цветоили видео-)трансляции и записи. Базы данных и вовсе включают в себя записи не столько звуков, сколько текстов и графических изображений. Ни одна из таких записей под понятие фонограммы не подпадает, в связи с чем вопросы о том, вправе ли: (1) исполнитель — осуществлять и контролировать импорт в целях распространения записей исполнения; (2) вещательная организация — осуществлять и контролировать импорт в целях распространения записей своих передач, а также — сдачу таковых в прокат; (3) изготовитель базы данных — осуществлять и контролировать распространение (а также импорт в целях распространения) материальных носителей с записями созданной им базы данных, а также их сдачу в прокат, — остаются без ответов.

Конечно, разумных оснований для отказа в признании данных возможностей не существует, и на поставленные вопросы следовало бы дать положительные ответы; тем нс менее такие ответы желательно увидеть не только в учебнике, но и в самом ГК.

• 841². Исчерпание смежных прав. Вопросы исчерпания смежных прав в отношении фонограмм и посмертных публикаций урегулированы ст. 1325 и 1344 ГК: предметом исчерпания является правомочие распространения (но не импорта и не сдачи в прокат!) всякого конкретного экземпляра произведения (фонограммы или публикации); основанием — его правомерное введение в гражданский оборот. Любопытно, что для фонограмм ГК РФ установил национальный, а для публикаций — международный режим исчерпания. Применительно к материальным носителям записей радиои телепередач, а также баз данных вопрос об исчерпании смежных прав ответа не имеет. Ориентируясь на практику, можно предположить, что смежные права (1) всех видов на дальнейшее распространение материального носителя с записью исполнения, радиоили телепрограммы — исчерпываются в результате правомерного введения такого носителя в гражданский оборот на территории РФ; (2) изготовителя базы данных на дальнейшее распространение материального носителя с записью базы данных — не исчерпываются вовсе. Однако (3) правомерное введение в гражданский оборот материальных носителей (экземпляров) произведений — объектов смежных прав ни при каких условиях не исчерпывает правомочий на их импорт в целях распространения, а также на их сдачу в прокат. Такие правомочия сохраняются у обладателей всех смежных прав.
• 842. Территориальные пределы смежных прав и их конвенционное преодоление. Смежные исключительные права признаются и охраняются в РФ не всегда. Так происходит только в том случае, если юридические факты, ставшие основанием их возникновения, каким-то образом связаны с территорией РФ (на ней имел место первый случай исполнения или его записи, либо акт обнародования, распространения или создания произведения, либо, наконец, на ней находятся передатчики вещательных организаций) или деятельностью ее граждан. Снятие подобной (территориальной) границы возможно с помощью международных договоров (конвенций), к числу которых в настоящее время относятся: (1) Римская конвенция об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций от 26.10.1961/26.05.2003; (2) Женевская конвенция об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизводства от 29.10.1971/12.05.1995; (3) Брюссельская конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, от 21.05.1974/29.01.1989 и (4) Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (ДИФ) от 20.12.1996/05.02.2009.
• 842'. Принципы конвенционной охраны смежных прав. Таковых на сегодняшний день существует четыре: (1) по договорам; (2) по гражданству; (3) по территории или (4) на началах взаимностиГ (1) Принцип^[1]

охраны смежных прав в соответствии с нормами международных договоров означает, что российским законодательством охраняются смежные права, принадлежащие таким иностранным физическим и юридическим лицам, права которых охраняются на территориях стран — участниц соответствующих договоров. (2) Начало гражданства (национальности) правообладателя само по себе также никаких вариаций не претерпевает. Применительно к правам вещательных организаций оно является обязательным условием охраны, наряду с принципом территориальности. В остальных случаях ему отводится роль самостоятельного (самодостаточного) альтернативного условия. (3) Начало территориальности возникновения выражается в следующем: для охраны прав (а) исполнителя и составителя базы данных принципиально, чтобы на территории РФ имело место первое исполнение и (или) охрана той фонограммы или передачи, в состав которой включено исполнение либо создание базы данных; (б) производителя фонограммы и публикатора — обнародование либо публичное распространение экземпляров фонограмм; (в) вещательных организаций — на территории РФ должны находиться передатчики, с помощью которых осуществляется вещание. (4) Правило о взаимном предоставлении охраны смежных прав применяется только для прав изготовителя базы данных и публикатора.

843. Хрональные (временные) пределы смежных прав. Они определяются отдельно для каждого типа смежных прав — на исполнение, фонограмму, эфирную или кабельную передачу, базу данных и посмертную публикацию — ст. 1318, 1327, 1331, 1335, и 1340 ГК соответственно.

Сроки существования смежных прав короче сроков существования права авторского; к тому же они иначе исчисляются. Так, смежное право исполнителя существует в течение всей его жизни, но не менее 50 лет с момента исполнения или его записи; смежные права на фонограммы и передачи — в течение 50 лет с момента обнародования или записи либо (соответственно) сообщения в эфир или по кабелю. В пределах срока своего действия смежные права этих трех типов могут стать предметом универсального преемства, а к сроку существования права исполнителя применяются также правила реабилитационного исчисления и военной пролонгации (п. 2 и 3 ст. 1318). Срок существования смежного права публикатора составляет 25 лет со дня обнародования (в том числе публикации) произведения; изготовителя базы данных — 15 лет с момента обнародования, создания или обновления соответствующей базы.

• 844. Содержательные пределы смежных прав. Согласно ст. 1306 ГК в случаях свободного использования произведений, охраняемых авторским правом (предусмотренных ст. 1273, 1274, 1277—1279 ГК), а также в иных случаях, предусмотренных гл. 71 ГК, допускается и использование объектов смежных прав посторонними лицами «…без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения». Случаи свободного использования произведений, охраняемых авторским правом, нами уже рассматривались (п. 824—826¹ Учебника); что же касается специальных содержательных пределов, установленных нормами § 2−6 гл. 71 ГК применительно к отдельным видам смежных прав, то все они имеют тот или иной «выход» на запись объекта авторских или смежных прав и определяются целями создания такой записи. Свободное использование правомерно произведенной записи исполнения, опубликованной фонограммы, а также записей радиои телепередач допустимо в тех целях, ради которых соответствующая запись была произведена, а фонограмма — опубликована, а также в личных целях. Оно осуществляется без согласия обладателя смежных прав, но с выплатой вознаграждения.
• 844 Г Вознаграждение за свободное использование фонограмм. Оно

определяется по правилам, в равной мере касающимся и фонограмм, и аудиовизуальных произведений, установленным и. 1 ст. 1245 (относящимся ко всем опубликованным фонограммам) и п. 1 ст. 1326 (касающимся фонограмм, опубликованных в коммерческих целях) ГК. По сути, в обоих случаях речь идет об ограничении смежного права возможностью всякого и каждого использовать опубликованную фонограмму в определенных (весьма широким, надо заметить, чрезвычайно общим образом) целях — строго личных (п. 1 ст. 1245) или коммерческих (п. 1 ст. 1326). Такое использование возможно без согласия обладателей исключительных (как авторских, так и смежных) прав, но с выплатой им причитающегося согласно ГК вознаграждения. Вознаграждение за использование аудиовизуальных произведений и фонограмм в личных целях «закладывается» в цену оборудования и материальных носителей, используемых при производстве аудиовизуальных произведений и фонограмм и распределяется в соотношении 40% авторам, 30% исполнителям и 30% производителям фонограмм; в коммерческих — собирается на основании отчетов пользователей фонограмм организациями, управляющими таковыми и распределяется поровну (по 50%) между исполнителями и производителями фонограмм.

844². Свободное использование баз данных. Иная содержательная граница ставится исключительному смежному праву на базу данных (ст. 1335.1 ГК). Эта граница — природа ценности такого объекта, как база данных, заключающаяся в том, чтобы иметь возможность содержательного использования материалов, составляющих (наполняющих) данную базу, в целях, для которых она была ему предоставлена, в некоммерческих (личных, научных, образовательных и иных подобных) целях, в объеме, оправданном указанными целями, а также (в несущественном объеме и, судя по всему, только однократно (см. п. 1 и 3 указ, ст.)) — и в иных целях (не очень понятно, правда, какого рода). Разумеется, использование базы данных не должно нарушать авторских прав ее изготовителя и авторов материалов, извлекаемых из базы данных, в частности, должно осуществляться с указанием на источник (базу данных), а также на их авторскую принадлежность. Есть и еще небольшие ограничения (см. и. 2 и 4 ст. 1335.1), каждое из которых имеет в своей основе добросовестность частного лица и известный недосмотр обладателя исключительного права на базу данных.

• [1] В ГК в своем наиболее «чистом» виде эти правила сформулированы применительнок правам производителей фонограмм и публикаторов, т. е. в его ст. 1328 и 1341.