Виды преимущественных прав (п. 1153-1154)

1153. Преимущественные права покупки (общая характеристика).

Преимущественные права данного типа могут быть разделены на три следующих вида: права покупки (1) участия в делах и капиталах юридических лиц корпоративных форм организации (подп. 7 п. 3 ст. 66.3, подп. 4 п. 2 ст. 85, п. 2 ст. 93, п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 106.5 ГК); (2) дополнительно эмитируемых акций АО и ценных бумаг, конвертируемых в акции (подп. 7 п. 3 ст. 66.3, п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 100), и (3) участия в праве общей долевой собственности (ст. 250). Последовательно рассмотрим их.

1153¹. Преимущественные права покупки участия в корпорациях. Объектами таких прав, по нашему законодательству, является участие (а) вкладчика коммандитного товарищества; (Ь) в ООО; © в АО, которое не является публичным (если предусмотрено уставом); (d) в производственных кооперативах и (е) в хозяйственных партнерствах. Во всех случаях преимущественное право рассматриваемого типа принадлежит другим участникам того же типа, что и намеревающийся произвести отчуждение участия, а нрава типов (Ь), ©, (е) субсидиарно могут принадлежать еще и самой корпорации. Наибольшей подробностью отличается регламентация преимущественного права покупки типа (Ь), затем — типа ©, затем — типа (с); порядок осуществления прав типа (а) и (d) нс регулируется вовсе. О намерении произвести отчуждение доли участник уведомляет других своих партнеров и корпорацию; последняя также рассылает уведомления участникам. Преимущественное право покупки доли участия в ООО и в хозяйственных партнерствах существует в течение 30 дней с момента получения первого извещения; в АО — в течение двух месяцев. Значение акта осуществления преимущественного права в ООО, хозяйственных партнерствах и АО имеет не сама покупка, а заявление (!) о готовности к покупке^[1]; сама же покупка может быть произведена не только по цене предложения к продаже, но и по цене, определенной уставом корпорации или корпоративным договором. Срок существования права на иск о переводе прав и обязанностей из покупки — три месяца.

• 1153². Преимущественные права покупки дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Оно принадлежит акционерам, владеющим простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями общества, осуществляющего дополнительный выпуск (подп. 7 п. 3 ст. 66.3, п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 100 ГК)¹. В акционерном обществе, которое не является публичным, существование данного права предполагается, а в публичном акционерном обществе существует лишь тогда, когда оно прямо предусмотрено его уставом (подп. 7 п. 3 ст. 66.3 и п. 5 ст. 97 ГК). Оно возникает при размещении бумаг путем открытой подписки либо такой закрытой подписки, условия которой предусматривают участие в ней третьих лиц (не являющихся акционерами) и не гарантируют акционерам возможности приобрести целое число ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа)². Рассматриваемое преимущественное право осуществляется полностью или частично путем подачи в общество письменного заявления и документа об оплате (п. 2 ст. 41 Закона об АО). Срок осуществления данного права должен быть указан в уведомлении о нем (оно производится по списку, составляемому на основании реестра акционеров на дату принятия решения о размещении, либо публикуется), но не может быть менее 45 дней с момента вручения или опубликования. До окончания этого времени эмитент не вправе отчуждать ценные бумаги лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения. Сделки, совершенные в нарушение данного права, являются, по всей видимости, недействительными.
• 1153³. Преимущественное право покупки доли в праве общей собственности. Оно возникает в случае выражения соучастником общей долевой собственности намерения произвести отчуждение своей доли (полностью или в части) по договору купли-продажи или мены постороннему лицу и принадлежит остальным сособственникам — участникам отношений общей долевой собственности (ст. 250 ГК). Его содержание было подробно освещено выше (п. 764¹ Учебника), в связи с чем здесь повторно не рассматривается.
• 1154. Преимущественные права заключения договоров о пользовании чужим имуществом (общая характеристика). В их число входят преимущественные права на заключение договоров (1) аренды (п. 1 ст. 621, п. 2 ст. 627, ч. 2 ст. 632 и ч. 2 ст. 642 ГК); (2) коммерческого найма жилого помещения (ст. 684, п. 6 ст. 685); (3) коммерческой концессии (ст. 1035);
• (4) об использовании произведения, победившего в публичном конкурсе (ст. 1060), а также о приобретении прав (5) лицензионного использования произведения (п. 2 ст. 1284) и (6) на единую технологию (п. 3 ст. 1547).^[2][3]

Общей для большинства этих норм чертой является то, что они ограничиваются одним лишь упоминанием о самом факте существования соответствующих прав, не регулируя ни порядка, ни условий их осуществления. Исключения — весьма незначительные — составляют три права рассматриваемого типа — на заключение договоров аренды, коммерческого жилищного найма и (отчасти) коммерческой концессии — их рассмотрением мы и ограничимся в дальнейшем изложении.

• 1154. Преимущественное право заключения договора аренды. Оно принадлежит арендатору и субарендатору, надлежащим образом исполнявшему свои обязанности но определенно-срочному договору аренды (субаренды). При этом не имеется в виду, что арендатор вправе требовать от арендодателя заключения договора на прежних или более благоприятных, чем прежние, условиях — только на тех, но которых арендодатель готов сдать имущество в аренду третьим лицам. Реализовать свое преимущественное право арендатор может двояким образом: он может (а) письменно уведомить арендодателя о соответствующем намерении (желании заключить новый договор аренды) в специально указанный в нем для этой цели срок, а если он в договоре не указан — то в разумный срок до окончания действия договора (абз. 1 п. 1 ст. 621 ГК) либо (Ь) на свой страх и риск молча продолжать пользоваться арендованным имуществом вплоть до истечения срока договора, а потом и после его истечения, разумеется, если арендодатель против последнего не возражает (п. 2 ст. 621). При этом (последнем) способе риска пересмотра условий договора конечно нет, но новый договор считается заключенным… на неопределенный срок и может быть расторгнут по требованию арендодателя во всякое время с предупреждением об этом за один (для движимости) или три (для недвижимости) месяца.

  Заключение

  договора с новым арендатором в течение года со дня прекращения предыдущего дает бывшему арендатору право требовать перевода на себя прав и обязанностей по этому договору.

• 1154². Преимущественное право заключения договора коммерческого найма жилого помещения. Оно принадлежит любому нанимателю жилого помещения, безотносительно к тому, надлежащим ли образом он исполнял свои обязанности по договору; такого права не имеет, однако, поднаниматель (подобие субарендатора). Стремясь оградить права нанимателя жилого помещения, законодатель возложил на наймодателя своеобразную кредиторскую обязанность: не позднее чем за три (!) месяца до истечения срока договора найма — либо (а) предложить нанимателю заключить новый договор, либо (Ь) предупредить его об отказе от продления договора в связи с решением в течение года не сдавать жилое помещение внаем. Если наймодатель не сделает ни того, ни другого, а наниматель продолжит пользоваться жилым помещением, это и будет случай реализации им своего преимущественного права на заключение договора на новый срок.

  Заключение

  договора с новым нанимателем в течение года со дня прекращения предыдущего дает бывшему нанимателю право требовать признания нового договора недействительным и возмещения убытков, причиненных нарушением его преимущественного права.

• 1

1154³. Преимущественное право заключения договора коммерческой концессии. Первоначально ст. 1035 ГК закрепляла преимущественное право пользователя на заключение договора коммерческой концессии на новый срок и на прежних условиях; существовало оно в течение трех лет (!) со дня прекращения договора и защищалось иском о понуждении к заключению нового договора и возмещении убытков. Теперь о новом договоре на прежних условиях речи не идет; срок существования преимущественного права сокращен с трех лет до одного года и защищается оно иском либо о переводе прав и обязанностей по новому договору, заключенному в обход преимущественного права, на прежнего пользователя, либо о возмещении убытков.

• [1] Такой подход обусловлен заботой законодателя о том, чтобы в результате реализациипреимущественного права нс произошло перераспределения долей участия без, но крайнеймере, ведома (а то и согласия) других участников. При поступлении нескольких заявленийо готовности воспользоваться преимущественным правом сделать это может каждый из заявителей пропорционально принадлежащей ему доле участия.
• [2] А по Закону об АО — любым акционерам, и имеет своим предметом не только дополнительные акции, но и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (ст. 40 и 41Закона об АО). Существует и другое, еще более значительное расхождение предписаний ГКи Закона об АО о содержании данного права. Так, по ГК оно принадлежит только тогда, когда предусмотрено уставом, а уставом можно это право предусмотреть только в случаях, предусмотренных Законом об АО; но Закону же это право принадлежит акционерам всегда.
• [3] В этом последнем случае преимущественное право имеют только те акционеры, которые голосовали против решения о таком размещении, или не голосовали совсем по этомувопросу.