Особенности тактики следственных действий

Следственный осмотр. При расследовании незаконного использования товарного знака осмотру подлежат: места хранения товаров, имеющих незаконно используемый товарный знак; сами товары, имеющие незаконно используемый товарный знак; документы, содержащие сведения о товарном знаке.

Места хранения товаров, имеющих незаконно используемый товарный знак, осматриваются по общим правилам осмотра места происшествия. При этом особое внимание уделяется характеристике непосредственного места нахождения (на полках или на полу), в каком виде хранятся товары (аккуратно сложены, упакованы, и в какую именно упаковку, или валяются без упаковки).

При осмотре товаров, на которых имеется незаконно используемый товарный знак, обращается внимание как на сам предмет, так и на товарный знак. Например, в случае выявления спортивной обуви и (или) одежды, обладающих признаками контрафактных, необходимо указать ее тип, цвет (в том числе отдельных деталей товаров), размер, модель, артикул, материал, фурнитуру (молнии, пуговицы и up.), наличие и месторасположение ярлыков и их описание (фабричный код, логотип компании, производитель), качество выполненных швов, стежков, характер шитья (нить без обрезки), наличие предупредительной маркировки, наносимой правообладателем (проставляется рядом с товарным знаком в виде латинской буквы «R» или латинской буквы «R» в окружности, либо словесного обозначения «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак», указывающего на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Российской Федерации).

При описании товарного знака внимание обращается на изобразительные и объемные обозначения, состоящие из двух и более элементов. Отдельно описываются: доминирующие элементы; элементы, на которых в большей степени фиксируется внимание потребителей (к таким элементам относятся в первую очередь изображения людей, животных, растений и других объектов, окружающих человека, а также изображения букв, цифр); элементы, которые лучше запоминаются потребителями (например, симметричные элементы; элементы, представляющие собой изображения конкретных объектов, а не абстрактных).

При осмотре документов (например, предоставляющих право на использование товарного знака) описываются их реквизиты. При необходимости следует применить средства фиксации (фото-, киносъемку, видеозапись). Полученные фотографии, видеопленку приобщают к материалам дела.

Допрос потерпевшего. При допросе потерпевшего (правообладателя) или его законного представителя выясняются следующие вопросы:

• — принадлежит ли ему исключительное право на товарный знак, знак обслуживания или наименование места происхождения товара, нанесенные на обнаруженных товарах; если принадлежит, то нужно истребовать документы, подтверждающие наличие права на указанные объекты интеллектуальной собственности;
• — являются ли обнаруженные товары с нанесенными обозначениями соответствующими оригинальным; если не являются, то по каким признакам представленные товары отличаются от оригинальных товаров (по возможности истребовать образцы оригинальных товаров с нанесенными на них обозначениями (объектами интеллектуальной собственности) либо подробное описание конкретного обозначения, на основании которого выдано свидетельство на товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара (при условии их предоставления правообладателем);
• — предоставлялось ли подозреваемому право на использование товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товаров (заключался ли договор, соглашение или получалось ли его согласие).

Допрос подозреваемого. В ходе допроса подозреваемого устанавливается:

• — где, с какого времени и кем он работает; в чем заключаются его должностные обязанности; вид и род деятельности организации, индивидуального предпринимателя;
• — где, когда, у кого, при каких обстоятельствах состоялась сделка по приобретению контрафактных товаров; каков их ассортимент; от какого производителя, по какой цене, на каких условиях доставки и оплаты осуществлялась поставка (с предоставлением копий документов, подтверждающих данные обстоятельства);
• — каким образом проверялись сведения, указанные в товаротранспортных и иных документах; если не проверялись, то по каким причинам;
• — обращалось ли лицо к правообладателю, в Роспатент на предмет установления правообладателя конкретного товарного знака;
• — заключались ли им договоры, лицензионные соглашения (получались ли разрешения правообладателя), предоставляющие право на использование соответствующего товарного знака, с владельцем (правообладателем) товарного знака. Например, заключались ли лицензионные соглашения, предоставляющие право на использование товарного знака «Адидас», с его правообладателями «Адидас Интернешнл Маркетинг Б. В.» и «Адидас Саломон А. Г» или с их эксклюзивным владельцем (лицензиатом) — ООО «Адидас», действующим на территории РФ на основании лицензионного соглашения с правом предоставления неисключительных сублицензий на использование товарного знака «Адидас»;
• — признает ли вину в совершении преступления;
• — имеются ли контрафактные товары на других складах?

Установление таких обстоятельств, как использование лицом товарного знака, принадлежащего иному лицу, без разрешения правообладателя (при наличии официального опубликования сведений о государственной регистрации товарного знака в реестре Роспатента), а также непринятие мер к получению необходимой информации из Роспатента, касающейся объекта интеллектуальной собственности, который предполагается использовать, будет свидетельствовать о наличии в действиях лица вины, так как данные Роспатента о зарегистрированных товарных знаках являются открытыми.

Для решения вопроса, является ли выявленное преступление единичным случаем либо продолжающейся преступной деятельностью, у подозреваемого необходимо выяснить следующие вопросы:

имеет виновный торговую точку для реализации контрафакта или собирается ее открыть;

• — желал ли он изготавливать и сбывать оптом контрафакт;
• — приобретались ли им для изготовления контрафактной продукции сырье, расходные материалы, оборудование и т. п.;
• — была ли устная договоренность между соучастниками на начало и дальнейшее продолжение совершения такой противоправной деятельности?

При допросе лица, подозреваемого в производстве товаров, обладающих признаками контрафактных, необходимо выяснить следующие вопросы:

• — когда, с какой целью лицо произвело контрафактные товары;
• — где, когда, у кого, при каких обстоятельствах состоялась сделка по продаже контрафактных товаров; каков их ассортимент; какому покупателю, по какой цене, на каких условиях доставки и оплаты осуществлялась поставка (с предоставлением копий документов, подтверждающих данные обстоятельства);

• — знало ли оно о том, что производит и продает контрафактные товары;
• — известны ли ему нормы законодательства РФ в области защиты интеллектуальной собственности о запрете производства и продажи контрафактных товаров;
• — какие документы были изучены (получены) до производства товаров на внутреннем рынке;
• — заключались ли договоры, лицензионные соглашения (получались ли разрешения правообладателя), предоставляющие право на использование соответствующего товарного знака путем производства с целью продажи?

Допрос свидетелей. В качестве свидетелей могут быть допрошены должностные лица и иные работники предприятия (продавцы-консультанты, кассиры, менеджеры торговых залов, учетчики товаров, сторожа и др.) по обстоятельствам приобретения, хранения и продажи контрафактной продукции.

Другой группой свидетелей являются лица, перевозившие контрафактный товар (например, водитель перевозчика, осуществлявшего перевозку, законные представители организации-перевозчика и др.). У них выясняются обстоятельства перевозки: откуда и куда, но каким документам, знали ли они о том, что товар является контрафактным.

Обязательно подлежат допросу в качестве свидетелей лица, выявившие факт незаконного использования товарного знака, с целью уточнения: где, с какого времени и кем работает, в чем заключаются его должностные обязанности; каким образом обнаружено преступление, в чем оно выразилось; взяты ли по данному факту пояснения у лица; если взяты, то какие пояснения он дал, если нет, то по каким причинам?

Назначение экспертиз. В ходе расследования незаконного использования товарного знака могут быть назначены идентификационная экспертиза (на предмет определения признаков контрафактности товаров) либо комплексная экспертиза (идентификационная и товароведческая) — для определения крупного ущерба. Производство данных экспертиз может быть поручено региональным экспертно-криминалистическим подразделениям министерств, главных управлений и управлений МВД России по субъектам РФ; иным организациям, имеющим документы, подтверждающие полномочия на проведение экспертизы контрафактной продукции (например, сертификат о прохождении курса обучения в рамках программы повышения квалификации «Экспертиза контрафактной продукции» и др.).

Проведение экспертизы по установлению тождественности товарного знака и степени смешения одного товарного знака с другим целесообразно поручать специалистам Роспатента.

Для получения заключения экспертизы у правообладателя необходимо истребовать образцы оригинальных товаров с нанесенными на них обозначениями (объектами интеллектуальной собственности) либо подробное описание конкретного обозначения, на основании которого выдано свидетельство на товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара (при условии их предоставления правообладателем).

Кроме того, на экспертизу направляются образцы изъятых товаров с имеющимися на них обозначениями.

Перед экспертом могут быть поставлены следующие вопросы:

• — соответствуют ли представленные товары, маркированные определенными товарными знаками, образцам оригинальных товаров или документации, содержащей подробное описание конкретного обозначения, на основании которого выдано свидетельство на товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара, представленным правообладателем (например, является ли спортивная продукция (обувь), маркированная товарными знаками «PUMA», соответствующей оригинальной; если не является, то по каким признакам продукция не соответствует оригинальной продукции);
• — какова рыночная стоимость оригинальных образцов товаров, исходя из количества представленных образцов, обладающих признаками контрафактных?