Каким бы ни было совершенным законодательство, оно не в состоянии предусмотреть заранее весь спектр возможных вариантов складывающихся общественных отношений (при этом необходимо учитывать и особое разнообразие, и динамику именно гражданско-правовых отношений), потому что жизнь неизмеримо богаче, чем любые юридические нормы. В силу этого не может существовать идеального, беспробельного, всесторонне адекватно и справедливо регулирующего отношения законодательства. Под пробелом в праве и, соответственно, законодательстве понимают отсутствие правовой нормы, необходимой для разрешения сложившейся жизненной ситуации. Пробелы можно устранять (путем принятия новой нормы), а можно преодолевать путем аналогий права или закона.
Пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями, преодолевается с помощью аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Аналогия закона выражается в том, что к соответствующим отношениям применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения. Она допустима при наличии определенных условий:
- — во-первых, существование пробела в законодательстве, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи;
- — во-вторых, наличие законодательного регулирования сходных отношений;
- — в-третьих, применение аналогичного закона к регулируемым отношениям должно не противоречить их существу.
При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права (п. 2 ст. 6 ГК РФ). Смысл ее состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости. Под общими началами гражданского законодательства следует понимать основные принципы гражданско-правового регулирования, а под его смыслом — отраслевые особенности, определяемые спецификой предмета и метода гражданского права.
Таким образом, аналогия права допустима при наличии пробела в законе, невосполнимого с помощью аналогии закона (т. е. при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения), а также с соблюдением названных выше критериев. При этом реальное применение аналогии права в судебной практике является крайне редким, исключительным случаем. Следует подчеркнуть, что правила об аналогии закона и аналогии права используются в гражданском праве только при применении законодательства в строгом смысле слова, т. е. федеральных законов. Они не могут распространяться на действие подзаконных нормативных актов, а имеющиеся в них пробелы не могут восполняться подобным образом.
