Какие антикризисные мероприятия включает процедура внешнего управления?

Внешнее управление — вторая реабилитационная процедура банкротства — вводится судом по решению кредиторов при наличии у должника перспектив по восстановлению платежеспособности. Как правило, внешнее управление следует за процедурой наблюдения, однако закон предусматривает возможность введения внешнего управления и после неудачного финансового оздоровления — в таком случае совокупный срок двух процедур не должен превышать 2 года. С началом внешнего управления вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов, а полномочия по оперативному управлению полностью переходят к назначенному судом внешнему управляющему, что можно рассматривать как реструктуризацию менеджмента.

Основным документом, действующим в период данной восстановительной процедуры, является план внешнего управления, который разрабатывается внешним управляющим в течение одного месяца с момента его назначения. Закон о банкротстве предусматривает ограниченный круг мер по восстановлению платежеспособности должника. Наибольшую практическую значимость имеют следующие антикризисные меры, рекомендуемые к включению в план внешнего управления:

• • изменение структуры производства (перепрофилирование; ликвидация нерентабельных структурных подразделений — как обособленных (филиалов, представительств), так и необособленных (цехов, отделов и т. п.); налаживание выпуска новых видов продукции; внедрение новых технологий производства и т. д.);
• • переподготовка работников, в том числе управленческого персонала, включая освоение работниками новых специальностей, получение необходимого образования;
• • ликвидация дебиторской задолженности;
• • реализация имущества должника (продажа бизнеса; продажа отдельных видов имущества; включая уступку прав требования);
• • исполнение обязательств должника любым субъектом — собственником или третьими лицами, но обязательно в полном объеме;
• • увеличение уставного капитала должника (как АО, так и ООО);
• • замещение активов должника;
• • другие меры, направленные на восстановление финансового положения должника.

Практика показывает, что, несмотря на отсутствие прямого требования в законе, план внешнего управления обязательно должен содержать прогноз поступлений денежных средств к должнику (выручка по основной деятельности, реализация части имущества, исполнение обязательств должника третьими лицами и т. д.) и прогноз расходов (на закрытие нерентабельных производств, реализацию имущества должника и иных мер по восстановлению платежеспособности, на судебные издержки, удовлетворение требований к должнику, не подпадающих под мораторий, и др.). План внешнего управления должен также предусматривать сроки осуществления предлагаемых мер — в пределах срока внешнего управления (при превышении этого срока требуется согласие кредиторов).

Каковы особенности процедуры замещения активов для восстановления компании?

Замещение активов должника является одной из мер по восстановлению платежеспособности должника, предусмотренных Законом о банкротстве, путем создания на базе имущества должника одного или нескольких акционерных обществ (АО). Толкование ст. 115 Закона о банкротстве позволяет сделать вывод, что целью проведения замещения активов является накопление денежных средств через продажу акций вновь созданного открытого акционерного общества (ОАО) или нескольких открытых акционерных обществ для удовлетворения требований кредиторов.

Судебно-арбитражная практика при определении пели замещения активов исходит из того, что «смысл замещения активов состоит в том, что в результате должник меняет свои активы на акции вновь созданного акционерного общества, а выручка от их реализации идет на погашение долгов, оставшихся за учредителем-должником. Таким образом, действующим законодательством не предусмотрено создание юридического лица путем реорганизации в виде замещения активов должника; замещение активов должника проводится путем создания нового общества» .

Преимущества данной реабилитационной меры очевидны: в частности, у открытого акционерного общества или нескольких ОАО, созданных в процессе замещения активов, появляются более широкие экономические возможности, например, для привлечения инвестиций, аккумуляции денежных средств, полученных в результате продажи акций по рыночной стоимости, и др. В результате реализации замещения активов должника появляется новый субъект (субъекты) отношений, свободный от долгов. Тем не менее, следует обозначить некоторые проблемы и ответить на вопросы, которые могут возникнуть при применении замещения активов.

1. Понимание правовой природы замещения активов должника неоднозначно. Так, встречается мнение, что «после замещения активов должник не перестает существовать в качестве юридического лица, следовательно, замещение активов не может рассматриваться в качестве преобразования, поскольку согласно п. 1 ст. 16 Закона о государственной реорганизации юридических лиц реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо — прекратившим свою деятельность». Другие авторы выражают свое мнение о природе замещения активов в соотношении с реорганизацией юридического лица путем выявления различий и общих оментов и приходит к выводу, что различий больше, при этом подчеривается, что некоторые механизмы реорганизации, замещения активов, акционирования долга можно объединить таким понятием, как реструктуризация.

Как показано в гл. 11 данного учебника, реструктуризацию следует понимать как комплекс организационно-финансовых мероприятий по восстановлению платежеспособности должника. Замещение активов представляет собой одну из мер восстановительного характера, применяемую в рамках внешнего управления, направленную на восстановление платежеспособности должника и удовлетворение требований кредиторов. Иными словами, «замещение активов» — это более узкое понятие, нежели «реструктуризация» .

2. Акции созданного (созданных) ОАО могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено законом (например, п. 6 ст. 115 Закона о банкротстве закрепляет положение, согласно которому продажа акций может быть предусмотрена на организованном рынке ценных бумаг). На практике может возникнуть проблема ликвидности акций, которую следует рассматривать в двух аспектах. Первый аспект заключается в следующем: по смыслу ст. 115 Закона о банкротстве акции нового ОАО должны быть выставлены на продажу единым пакетом — 100% уставного капитала, что может заметно снизить привлекательность замещения активов, так как на практике маловероятно, что найдется такой покупатель. В связи с этим видится необходимость во включении в ст. 115 Закона о банкротстве положения о возможности продажи части акций.

Второй аспект проблемы ликвидности акций связан с вопросом вывода активов из вновь созданных ОАО. Новое общество может полностью или частично продать имущество, переданное ему от должника, создать новое общество, увеличить уставный капитал. Предприятие-должник не может контролировать деятельность нового общества по выводу активов, так как с момента введения внешнего управления или конкурсного производства управление делами переходит к внешнему или конкурсному управляющему, а полномочия органов управления должника прекращаются. Таким образом, решение о продаже имущества новым ОАО будет подписывать арбитражный управляющий, что может привести к обесцениванию акций. Для разрешения данной проблемы требуется использовать механизмы, позволяющие кредиторам и должникам контролировать деятельность вновь создаваемого общества, например, одобрять совершаемые обществом сделки.

• 3. Замещение активов осуществляется исключительно в соответствии с планом внешнего управления (п. 2 ст. 115 Закона о банкротстве). В случае создания одного акционерного общества в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. При решении о создании нескольких открытых акционерных обществ оплата их уставных капиталов производится имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Следует подчеркнуть, что оплата уставного капитала создаваемого одного или нескольких ОАО при замещении активов осуществляется за счет имущества должника, поэтому у таких обществ при их учреждении единственным акционером является должник, создание АО совместно с третьими лицами в данном случае не допускается (п. 3.1 ст. 115 Закона о банкротстве).
• 4. Величина уставных капиталов создаваемых обществ определяется на основании рыночной стоимости имущества, которая устанавливается на основании отчета независимого оценщика с учетом предложений органа управления должника.
• 5. На практике может возникнуть проблема, связанная с полномочиями на принятие решения о проведении замещения активов. Согласно п. 2 ст. 115 Закона о банкротстве замещение активов должника может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами на принятие решения об одобрении крупных сделок. Очевидно, что такая сделка или сделки (в случае создания нескольких новых ОАО) будут являться крупными, так как замещение активов предполагает передачу в уставный капитал нового юридического лица всего имущества и имущественных прав должника. Следовательно, решение об одобрении такой сделки должно приниматься либо членами совета директоров (от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества), либо общим собранием акционеров (более 50%) (п. 2 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Однако, как было уже замечено, при учреждении акционерных обществ, создаваемых в процессе замещения активов должника, единственным акционером является должник. Здесь возникает коллизия, поскольку в п. 1 ст. 94 Закона о банкротстве говорится о прекращении полномочий руководителя компании-должника с введением внешнего управления и о возникновении управленческих полномочий у внешнего управляющего. Иными словами, может создаться представление о том, что принимать решение о проведении замещения активов должен внешний управляющий. Вместе с тем п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве закрепляет компетенцию на принятие решения о проведении замещения активов других органов управления должника, отличных от руководителя должника.

В связи с тем, что нормы Закона о банкротстве носят специальный характер по отношению к нормам Закона об АО, решение о проведении замещения активов будет принимать волеобразующий орган управления должника, а именно: общее собрание акционеров или совет директоров.

• 6. Анализ положений законодательства о несостоятельности (банкротстве) позволяет выделить следующие этапы замещения активов должника:
  • • принятие решения о замещении активов должника путем создания нового ОАО (или нескольких);
  • • одобрение сделки по замещению активов;
  • • утверждение на собрании акционеров или на заседании совета директоров устава вновь создаваемого (создаваемых) ОАО, избрание органов управления, ревизионной комиссии, утверждение оценки имущества и имущественных прав, вносимых в качестве оплаты акций и т. д.;
  • • передача решения о замещении активов внешнему управляющему;
  • • проведение собрания кредиторов с включением вопроса о проведении замещения активов в качестве меры по восстановлению платежеспособности в повестку дня собрания с последующим обсуждением данного вопроса;
  • • утверждение плана внешнего управления, в том числе мер, направленных на проведение замещения активов должника;
  • • проведение государственной регистрации вновь созданного (созданных) ОАО.
  • — государственная регистрация выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций,
  • — включение акций в состав имущества должника (конкурсную массу),
  • — продажа акций (единым пакетом).
• 7. Несмотря на то, что согласно п. 2 ст. 99 Закона о банкротстве разработка плана внешнего управления и представление его для утверждения собранию кредиторов представляет собой одну из обязанностей внешнего управляющего, было бы ошибочно полагать, что осуществление замещения активов представляет собой исключительно результат действий только арбитражного управляющего. Инициатива, но реализации замещения активов должника исходит не от арбитражного управляющего, а от органа управления должника, обладающего полномочиями по одобрению крупных сделок должника. Равным образом утверждение замещения активов должника в качестве меры по восстановлению платежеспособности должника является прерогативой собрания кредиторов, но не арбитражного управляющего.
• 8. План внешнего управления, в том числе замещение активов, может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены. Основанием для принятия судебного акта о признании плана внешнего управления недействительным являются как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение положениями этого плана гражданских прав и охраняемых законом интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

Таким образом, одной из действенных мер по восстановлению платежеспособности может стать замещение активов должника, которое во многом аналогично описанной выше процедуре переносного оздоровления, применяемой в Германии и доказавшей свою эффективность.